<<
>>

§2. Элементы предприятия как имущественного комплекса.

С наружи имущественный комплекс предприятие, мы рассмотрели как управляемый внешним субъектом неделимый, сложный объект іражданского права, состоящий из элементов, объединенных в единое целое для осуществления предпринимательской деятельности.

Имущественный комплекс можно сравнить с живым организмом, где внешне он имеет некую оболочку[132], а внутри органы, обеспечивающие жизнедеятельность всего организма, такие как сердце, кровь, руки, глаза и др. Эти органы в предприятия мы назовем элементами, в связи с гем, что имущественный комплекс является сложной вещью. Сложным вещам еще в древнем Риме дали определение как вещам, состоящим из искусственных соединений разнородных вещей, имеющих между собой материальную связь и носящих общее название - universilates rerum cohaerentium (например, корабль)[133] [134].

Элемент (от лат. elementum - стихия первоначальное вещество) в большом энциклопедическом словаре рассматривается как составная часть сложного целого[135], в философском энциклопедическом словаре в переносном смысле элемент означает составную часть[136]. Большой толковый словарь русского языка дает понятие элемент как составная часть чего-либо, компонент255. Таким образом, элемент - это составная часть сложного целого имущественного комплекса предприятия. На основании п.2 ст. 132 ГК РФ в него входят следующие элементы: все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здзния, сооружения,

оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также право на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (коммерческое обозначение, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором.

Элементы предприятия как имущественного комплекса объединяют в зависимости от основания принятого за основу квалификации.

Так, в экономической литературе, в соответствии с Положением бухгалтерского учета, элементы предприятия делятся на основные и оборотные средства[137] [138]. К основным средствам относятся здания, сооружения, передаточные устройства, рабочие и силовые маиины и оборудование, измерительные и регулирующие приборы и устройстве, вычислительная техника, транспортные средства, инструмент, производственный и хозяйственный инвентарь и принадлежности, рабочий и продуктивный скот, многолетние насаждения, внутрихозяйственные дороги, а также нематериальные активы: права из авторских и иных договоров, объекты смежных прав, программы для ЭВМ, базы данных и др., патенты на изобретения, промышленные образцы, селекционные достижения, знаки обслуживания, товарные и другие. К оборотным средствам предприятия относятся денежные средства, сырье, материалы, ютовая продукция, а также права требования, долги и другие объекгы, предназначенные для производственной деятельности предприятия.

В юридической литературе наиболее часто встречаются квалификации: во-первых, на материальные и нематериальные элементы предприятия, сформированные профессором Г.Ф. Шершеневичем*57; во-вторых, так как в статье 132 ГК РФ сказано, что в предприятие входят все виды имущества, то объединяют именно по этому признаку" имущество предприятия, имущественные права и имущественные обязанности; в-третьих. Е.А. Суханов говорит, что целый имущественный комплекс, включающий в состав наряду с

недвижимостью и движимостью, обязательные права требования и долги, а также некоторые исключительные права25*. Профессор Суханов также отмечает, что в разных правопорядка* в состав предприятий включают «клиентеллу» (goodwill), но об этом мы поговорим позже.

Для того чтобы рассмотреть элементы предприятия как имущественного комплекса перечисленные в статье 132 ГК НФ, с группируем их на основании выше приведенных квалификаций. Итак, в состав имущественного комплекса предприятия входит имущество гражданского права как недвижимые (земельные участки, здания, сооружения,), так и движимые (оборудование, инвентарь, сырье, готовая продукция), также имущественные права (коммерческое обозначение, товарные знаки, знаки обслуживания и другие исключительные права) и имущественные обязательства (права требования и долги).

Гражданский кодекс РФ, перечисляя входящие в имущественный комплекс элементы, оставляет перечень открытым только для исключительных прав и не упоминает о клиентеле (шансах), персонале, коммерческой тайне, деловой репутации. На основании этого можно предположить, что не каждый объект гражданского права может быть элементом предприятия.

2. /. ІЬіуіцеств, Материальный объект это ощущаемая человеком вещь, Д.И. Мейер считает, что «вещами являются такие тела, которые состоят в гражданском обороте и имеют значение имущества, другими словами, представляют собой какую-либо ценность»[139] [140]. Так законодатель в соответствии с положением ст. 130 ГК РФ делит вещи на недвижимые и движимые объекты гражданского права. Деление имущества на движимое и недвижимое, как отмечает Рене Давид[141], является основным для Романо-германской системы. К недвижимым элементам предприятия относятся земельные участки, здания, сооружения.

Недвижимые объекты как элементы имущественного комплекса подлежат обязательной двойной государственной регистрации прав иа недвижимое имущество и сделок с ними, а именно как самостоятельные объекты и в целом как имущественный комплекс, который является недвижимостью по ГК РФ.

В соответствии с положением ст. 22 ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» государственной регистрации может подлежать как переход (ограничение) права на часть предприятия (например, земельный участок или отдельное здание, сооружение), так и на все предприятие в целом. В первом случае государственная регистрация осуществляется по месту нахождения объектов, в отношении которых осуществляется такая процедура, а не по месту нахождения основной части предприятия. Во втором случае - когда объектом сделки является все предприятие в целом (как единый имущественный комплекс) - государственная регистрация осуществляется федеральным органом в области государственной регистрации - Федеральной регистрационной службой.

При этом зарегистрированный переход права на предприятие, шраничение (обременение) права на предприятие должны быть отражены в ЕГРП по месту нахождения недвижимого имущества. Правила внесения записей о правах иа предприятие как имущественный комплекс и сделок с ним в ЕГРП и взаимодействия между органами, осуществляющими государственную регистрацию прав, устанавливаются Министерством юстиции РФ.

К движимым элементам предприятия относятся оборудование, инвентарь, сырье, продукция. Так, Г.Ф. ІПершеневич не разделял понятия сырья и готовой продукции, называя в качестве элемента предприятия обобщающее понятие «товары»: «к материальному составу предприятия относятся товары, ровно запасенные для переработки или заготовленные к сбыту»[142]. Однако, С.А. Степанов на этот счет привел логически завершающею коммерческую цепочку,

характерную для производственной деятельности предприятия, а именно: сырье - оборудование - инвентарь - продукция (готовая продукция)»[143] [144].

Движимое имущество как транспортное средство, также подлежит двойной іюгистрации. Сначала как самостоятельный объект гражданского права, а потом при регистрации в целом предприятия как имущественного

комплекса.

2.2. Имущественные права предприятия - это объекты в области интеллектуальной собственности, которые регулируется положениями четвертой части Гражданского кодекса РФ (далее ГК РФ) от 18.12.2006г. Четвертая часть ГК РФ кодифицировала все ранее действующие законы в области интеллектуальной собственности на территории Российской Федерации и вступает в действие с 1 января 2008г. Так, заведующий кафедрой ЮНЕСКО но авторскому праву Михаил Федотов, по этому поводу утверждает, что в большинстве стран мира существуют отдельные законы по отдельным видам интеллектуальной собственности и «случай, когда все специальные законы кодифицированы в ГК, будет впервые у нас»[145]. По словам вице- премьера России, председателя правительства комиссии по противодействию нарушениям в сфере интеллектуальной собственности Дмитрия Медведева, именно «в установлении принципиальных правил регулирования всей совокупности интеллектуальной собственности и заключается ценность четвертой части ГК»[146]. Закрепленные нормы в четвертой части ГК РФ соответствуют принципам международного права, а именно Всемирной конвенции об авторском праве, Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений, Парижской конвенции об охране промышленной собственности, наименования мест происхождения товаров, Мадридского соглашения, Лиссабонскому соглашению о защите места

происхождения изделий и их международной регистрации, Евразийской патентной конвенции, а также положениям соглашения по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности (ТРИПС).

В имущественный комплекс на основании п.2 ст. 132 ГК РФ входят нематериальные элементы как право иа обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги и другие исключительные права. С одной стороны перечень нематериальных элементов законодателем открыт, по с другой стороны смогут ли все объекты интеллектуальной собственности быть элементами предприятия как имущественного комплекса.

Так, частью четвертая ГК РФ под результатами интеллектуальной деятельности и средствами индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана (интеллектуальной собственностью) имеет в виду:

1) произведения науки, литературы и искусства;

2) программы для электронных вычислительных машин (программы для ЭВМ);

3) базы данных;

4) исполнения;

5) фонограммы;

6) сообщение в эфир или по кабелю радио- или телепередач (вещание организаций эфирного или кабельного вещания);

7) изобретения;

8) полезные модели;

9) промышленные образцы;

10) селекционные достижения;

11) топологии интегральных микросхем;

12) секреты производства (ноу-хау);

13) фирменные наименозания;

14) товарные знаки и знаки обслуживания;

15) наименования мест гроисхождения товаров;

16) коммерческие обозначения.

Очевидно, что совокупность имущественных прав входящих в имущественный комплекс будет зависеть от вида деятельности предприятия. Однако необходимо подчеркнуть, что в предприятие как имущественный комплекс не входит фирменное наименование - средство индивидуализации.

Понятие «средства индивидуализации» можно понимать в двух значениях, как говорит Я.А. Карунная265. В широком смысле средства индивидуализации - это способы использования различных символов, слов, словосочетаний и других отличительных обозначений с целью персонификации и индивидуализации соответствующего субъекта, его деятельности, производимых и (или) реализуемых товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг. В таком понимании средства индивидуализации следует рассматривать как систему действий, имеющую своей целью идентификацию, обособление, выделение субъекта, его деятельности, производимых или реализуемых товаров, оказываемых услуг, выполняемых услуг. В узком смысле средства индивидуализации есть используемые в гражданском обороте оригинальные символы, слова, словосочетания и все иные обозначения, которые индивидуализируют юридическое, физическое лицо, предприятие и их деятельность, производимую продукцию, реализуемые товары, выполняемые работы, оказываемые услуги. В этом понимании средства индивидуализации представляют собой объекты исключительных прав.

Исключение фирменного наименования из состава предприятия, на наш взгляд, совершенно обосновано. Так, например, Е.Н. Данилова266 и Д.Н. Генкин267 в своих работах говорят, что фирма, как исторически сложившийся институт, есть торіювое имя купца, а не предприятия. П.П.Цнтович определял фирму как имя, под которым ведется торговля. То есть фирма рассматривается им как имя и торговца, и его торговли268. А вот; Г.Ф. Шершеневич отождествлял фирму с названием торгового предприятия кас обособленного

Карунная Я.Л. Правовая природа средств индивидуализации коммерческих органичный. Автореф. Новосибирск. 2005. С.7

364 Данилова Е.Н. Фирма и нзтвантс предприятия.-Петроград, ЮВ5. С.38

367 Генкин Д.Н, Гражданское и торговое право капиталистических стран,- М„ 19-19, С.117 Цитовнч Л.П. Очерк основных понятий торгового права - М„ 2001. С.95

частного хозяйства[147]. В.В. Розенберг рассматривал фирму не только как название предприятия, как «обозначение предприятия, т.е. такой же составной элемент, как гражданское имя для правоспособности личности, но и внешнее, нужное в целях права воплощение предприятия»[148]™. А.И. Каминка, анализируя два определения торговой фирмы, а именно: фирма как название торгового предприятия и фирма как обозначение собственника торгового предприятия, пришел к выводу о том, что «это все не может заставить нас признать фирму названием предприятия, так как такое признание с необходимостью привело бы нас к запрету переносить фирму на другое предприятие того же лица или вести под одной и той же фирмой несколько различных предприятий»2'[149].

Можно сделать вывод, что в дореволюционный период преобладала точка зрения, что фирма - это имя купца. її советский период стали рассматривать фирменное наименование иначе. Так, фирмой называется то имя, говорил С.И. Раевич[150], иод которым торговое (в том числе торгово-промышленное) предприятие выступает в обороте и которое индивидуализирует это предприятие в ряду других участников оборота. С.И. Вильнянский «фирмой называет наименование предприятия»[151]. Данному понятию есть простое объяснение: по советскому праву все предприятия являлись юридическими лицами.

В России не было, до недавнего времени, отдельного закона реіулирующего фирменное наименование, а действовали общие положения гражданского законодательства Российской Федерации, Федеральные законы, регулирующие создание и функционирование юридических лиц, а также Положение ЦИК СССР и СНК СССР от 22 июня 1927 года «О фирме», в части не противоречащей Гражданскому кодексу РФ.

В связи с этим существует мнение, основанное на Положении «О фирме», что право на фирму признается за предприятием. Так как фирменное

наименование может способствовать реализации товаров, формировать спрос на работы и услуги. Следовательно, исключение фирменного наименования может в принципе негативно сказаться на возможности использовать предприятие как имущественный комплекс. О.М. Олейник[152] утверждает, что если исключить фирменное наименование из состава предприятия и не передавать его покупателю, то не вполне понятно, куда его определить как объект предпринимательской деятельности. Кроме того, следует привести нормы Положения о фирме, что право на фирму ие может быть отчуждена отдельно от предприятия. В случае перехода предприятия к новому владельцу таковой может пользоваться прежней фирмой предприятия лишь с согласия прежнего владельца или его правопреемников и лишь при условии добавления к ней указания на преемственную связь2'5. На наш взгляд здесь необходимо оговориться, что І Іотожение «о фирме» действует в пределах, не противоречащих нормам Гражданского кодекса РФ и с I января 2008 года признается не действующим в связи с принятием четвертой части ГК РФ.

Также А.П. Сергеев, отмечал, что «законом допускается только один случай перехода права на фирменное наименование к другому лицу. Согласно п. 12 Положение о фирме, право на фирменное наименование может быть передано другому лигу одновременно с передачей самого предприятия. Возможность такового перехода подтверждает и ст. 132 ГК РФ, которая, с одной стороны, указывает, что предприятие может быть объектом купли- продажи, залога, аренды и других сделок, связанных с установлением, изменением и прекращением вещных прав, а с другой стороны, определяет предприятие как единый имущественный комплекс, в состав которого входит и право на фирменное наименование. При этом, однако, нужно иметь в виду, что новый владелец предприятия становится обладателем права на фирму не во всех случаях, а лишь тогда, когда, во-первых, на это выразили явное согласие прежний владелец или его правопреемники и, во-вторых, при условии

добавления к фирме указания, если закон требует отражения в фирменном наименовании юридического лица имени одного или нескольких его участников»[153].

Однако, авторы, АЛ. Сергеев и О.М Олейник, явно не принимали во внимание, что фирменное наименование состоит из двух частей: организационно-правовой формы или корпусом фирмы и оригинальной части, или как ее еще называют в юридической литературе вспомогательной[154]. Так, Высший Арбитражный Суд РФ занял позицию, в соответствии с которой за организационно-правовой формой признана способность отличать фирменные наименования даже в тех случаях, когда их оригинальные части тождественны. Данная правовая позиция разъяснена в письме Высшего Арбитражного Суда РФ от 29 мая 1992 г. N С-13/ОПИ-122 «Об отдельных решениях совещаний ио арбитражной практике», где организационно-правовая форма названа «формированием»[155]. Как правило, арбитражный суд ар гумен тирует отказ в иске указанной позицией Высшего Арбитражного Суда РФ. Тем не менее в случае, когда очевидно доказано, что ответчик получил право на фирменное наименование, сходное с фирменным наименованием истца, исключительно с целью использовать его успех на рынке, арбитражный суд можег удовлетворить иск о прекращении использования фирменного наименования при совпадении оригинальной части фирменных наименований истца и ответчика и разных организационно-правовых форм[156]. Об этом же свидетельствует и практика Патентной палаты, опубликованная на сайте Роспатента.

Так еще до принятия четвертой части ГК РФ О.Н. Садиков отстаивал противоположную позицию по отношению к А.П. Сергееву к О.М. Олейник, которая нашла свое отражение в действующем законодательстве. Он говорил,

что «никак нельзя отнегти фирменное наименование к предприятию, как это

предусмотрено Положением «о фирме». Фирменное наименование

юридического лица по новому ГК РФ не может включаться в состав

предприятия и вообще должно быть признано неотчуждаемым объектом

гражданских нрав, хотя право ограниченного его использования может

предоставляться другому липу в предусмотренных законом случаях. В состав

же предприятия могут быть включены средства индивидуализации самого

предприятия как имущественного комплекса или отдельных составляющих его

элементов (вывески, товарные знаки, знаки обслуживания и т.д.). Из этого

следуег, что переход права на фирменное наименование к покупателю 280

предприятия не может иметь места .

С мнением О.Н. Садикова можно согласиться только в части, что

фирменное наименование не может быть элементом предприятия, так как оно является названием юридического лица, содержит помимо оригинальной части, еще и организационно-правовую форму этого юридического лица. Так, Е.Н. Васильева отмечала, что если в пользование предоставляется только часть зарегистрированного фирменного наименования, то ес можно рассматривать лишь как коммерческое обозначение[157]. Предприятию важна не организационно-правовая форма ЗАО, ООО и т.д., а уникальное название, которое его будет отличать от другого предприятия, привлекающее внимание и запоминающее, одним словом увеличивающего его оценочную стоимость в целом как имущественного комплекса. Таким образом, в состав имущественного комплекса входит нс фирменное наименование, а, лучше сказать, название предприятия, которое в современном законодательстве принято квалифицировать как коммерческое обозначение.

Понятие колмерческого обозначения в отечественной юридической литературе было рассмотрено не полно и нс однозначно. Так. например, Е.А.

Суханов[158], Г.Е. Авилов[159], А.А. Иванов[160] [161], С.П. Гришаев283 говорили о коммерческом обозначении, как о применяемом в деятельности предпринимателя наименование, которое не зарегистрировано, общеизвестно и охраняется без регистрации. Также, А.А. Иванов подчеркивает, что это «такое название бизнеса, которое не совпадает с фирменным наименованием юридического лица или именем индивидуального предпринимателя, этот бизнес ведущего». Рассматривая договор коммерческой концессии Е.Н. Васильева[162] под коммерческим обозначением понимает именно средство индивидуализации самого правообладателя как субъекта предпринимательской деятельности, поскольку оно может использоваться как одновременно с фирменным наименованием, так и вместо него, по определению договора в ст. 1027 ГК. Например, А.И. Гуев[163] приходит к выводу, что коммерческое обозначение - это дополнительные средства индивидуализации юридического лица, которые: 1) являются символом, в части эмблемы; 2) применяются систематически; 2) широко известны; 3) охраняются без регистрации.

Некоторые авторы такж'е предполагают, что коммерческое обозначение - это заменитель фирменного наименования у индивидуального предпринимателя.

Интересную точк) зрения высказывали некоторые исследователи в связи с отсутствием в законодательстве ранее определения «коммерческого обозначения». Они пришли к заключению, что такая правовая категория вообще не существует. Так, например, О.Н. Садиков в постатейном комментарии к ГК РФ говорит о том, что коммерческое обозначение не включено действующим законодательством в число объектов исключительных

прав и, следовательно, в соответствии со ст. 138 ГК РФ ке охраняются в России[164].

О.А. Рыжова, например пишет, что коммерческое обозначение представляет собой средство индивидуализации предприятия, воплощающее в себе особенности организации поелнднего[165].

Коммерческим обозначением является то, что мы потребители встречаем на каждом шагу, говорит В.Ю. Бузанов: оригинальные (и не очень) названия магазинов, кафе, ресторанов, гостиниц, «фирменные заставки» телеканалов, позывные радиостанций и т.д. Одним словом, коммерческое обозначение - это то, что так или иначе, символизирует предпринимательскую деятельность хозяйствующего субъекта или, выражаясь языком ГК РФ - его предприятия[166]. Мы можем согласиться с этим мнением. Тем более, что российскому законодательству давно уже известна индивидуализация предприятия как sui genris - морских судов. Так в соответствии со ст. 20 КТМ РФ индивидуализация судна осуществляется через его собственное название.

Г. Боденхаузен ь комментарии к Парижской конвенции л о охране промышленной собственности понимает под коммерческим обозначением наименование, принятое коммерческим предприятием для обозначения себя на рынке и для отличия от других предприятий, т.е. оно должно обладать отличительной способностью[167]. 20-29 сентября 1999г. Ассамблея Парижского союза по охране промышленной собственности и Генеральной ассамблеей Всемирной организации интеллектуальной собственности (ВОИС) выработали Совместную рекомендацию о положениях в отношении охраны общественных знаков.[168] В Совместной рекомендации содержится понятие «указатель делового предприятия» (далее УДП), который означает любое обозначение, используемое для идентификации предприятия, владельцем которою является

физическое лицо или юридическое лицо, организация или ассоциация. УДП имеет на взгляд И.Рыковой, к которому я присоединяюсь, терминологию аналогичную с коммерческим обозначением. Международным бюро ВОИС УДП рассматривается как любое обозначение, используемое для идентификации предприятия как такового. К таким обозначениям относя гея, например символы, эмблемы и логотипы предприятий.

Что же такое коммерческое обозначение по российскому законодательству? В статье 1538 четвертой части ГК РФ, раскрывается понятие коммерческого обозначения как «... используемое для индивидуализации принадлежащих им торговых, промышленных и других предприятий (статья 132), не являющиеся фирменными наименованиями и не подлежащие обязательному включению в учредительные документы и единый государственный реестр юридических лиц. Коммерческое обозначение может использоваться правообладателем для индивидуализации одного или нескольких предприятий. Для индивидуализации одного предприятия не могут одновременно использоваться два и более коммерческих обозначения. Правообладателю принадлежит исключительное право использования коммерческого обозначения в качестве средства индивидуализации принадлежащего ему предприятия любым не противоречащим закону способом (исключительное право на коммерческое обозначение), в том числе путехз указания коммерческого обозначения на вывесках, бланках, в счетах и на иной документации, в объявлениях и рекламе, на товарах или их упаковках, если такое обозначение обладает достаточными различными признаками и его употребление правообладателем для индивидуализации своего предприятия является известным в пределах определенной территории». Из сказанного выше, можно сформулировать определение коммерческого обозначения - это известное на определенной территории обозначения, индивидуализирующего предприятие как имущественный комплекс.

По нашему мнению, когда пространство и территория не имеет границ для передвижения субъектов и перемещения объектов, то не стоит привязывать

коммерческое обозначение к определенной территории, т.к. правообладатель должен быть уверен з его охране и зашите со стороны государства и международного сообщества. Рассматривая территорию употребления коммерческого обозначения в более широком понимании, мы обязаны затронуть пространство в глобальной компьютерной системе Интернет. Что такое Интернет? Это всемирная компьютерная сеть, соединяющая вместе тысячи сетей, включая сети вооруженных сил и правительственных организаций, образовательных учреждений, благотворительных организаций, индустриальных предприятий и корпораций всех видов, а также коммерческих предприятий (сервис-провайдеров), которые предоставляют частным лицам доступ к сети... наиболее динамично развивающего информационного обмена в истории человечества[169]. Разновидность употребления коммерческого обозначения в Интернете - это доменные имена.

Доменное имя - это индивидуальный адрес компьютера (адрес IP), подключенного к Интернету, средство адресации соответствующего ресурса (домена)294. Доменное имя может состоять из букв, цифр, нижних и верхних тирс. В наименовании домена используются исключительно буквы латинского алфавита. Домены делятся на уровни. К доменам верхнего уровня, его называют также первый уровень, относятся домены общего пользования и национальные двухбуккенные домены. Домены общего пользования (generic Top-Level Domains) - это COM, NET, ORG,INFO,BIZ и т.д. Национальные двухбуквенные домены (country code Top - Lever Dorna'ns) - это имя, выделенное для конкретной страны шш региона, например RU, UK, DE, FR и т.д.

Каждая компания хочет, чтобы информация о ней была размещена по адресу, воспроизводящему собственный товарный знак или другое средство индивидуализации, под которым она обычно выступает в гражданском обороте. Как говорит Ю.Л, Немец, очевидно, что погребитель, желаощий узнать о

товарах или услугах такой компании, обратиться прежде всего к Интернету - адресу, воспроизводящему известное ему обозначение (например: гигант электронной промышленности компания «Panasonic» разместила информацию о своих товарах по адресу в Интернете: panasonic.com, а российская страховая компания «РОСНО» - по адресу: rosno.ru)295.

Однако, необходимо подчеркнуть, что не каждое доменное имя является обозначением, а только адрес второю и третьего уровня. 'Гак, например, А.В. Алешин отмечает, что доменное имя второго-уровня msk.ru является «общим доменным именем» и указывает исключительно на предполагаемое местонахождение ресурса, а вот доменное имя третьего уровня echo.msk.ru как раз и будет средством индивидуализации - оно воспроизводит название радиостанции «Эхо Москвы». Точно также средством индивидуализации будет и доменное имя второго уровня yandex.ru, на данном сайте находиться самая популярная в России поисковая система296.

Действительно, чем не вывеска на магазине, только расположенная в Интернете. Согласно сведениям, приведенным в Конвенции развития рынка телекоммуникационных услуг в Российской Федерации, ожидается, что к 2010г. число активных пользователей Интернета в России составит 26 млн. человек. При этом общее число пользователей, включая тех. кто использует Интернет эпизодически, обычно в два с половиной раза больше указанной цифры297.

В связи с указанными данными пространство Интернет является еще одной сферой для предпринимательской деятельности предприятий, компаний. Существует множество примеров доменных имен, говорит ЮЛ. Немец298, которые являются для их владельцев основным средством индивидуализации их деятельности. Среди российских участников гражданского оборота, которые

Немец ЮЛ. Наименование докена в Интернете - новый объект права интеллектуальной собственности. Авгорсферат.-М., 2004. С.З

ж Алешин А.В. Регламентация правоотношений, святанных с доменными именами. Автореферат * М., 2005.

С. 14

141К концу года нас будет 19 миллионов!# Мир Интернет. 2001

241 Немец ЮЛ. Наименование дох єна в Интернете - новый объект нрава интеллектуальной собственности. Автореферат - М„ 2004. С.П

стали известны благодаря именно своей деятельности в Интернете, можно назвать: компанию «Яндекс» - владельца популярного в России поискового сайта «Yandex» (www.yandex.ru). Интернет - газету: «Gazcta.ru» (www.gazeta.ru). Интернет-магазина «Ozon.ru» (www.ozon.ru) и т.д.

Так как доменные имена легко запоминаются и являются средством обозначения владельца домена, то предприятия, фирмы, стали активно их использовать в коммерческих целях для указания на присутствие web-сайтов в Интернете. Информация о компании, товаре и производимой продукции, оказываемых услугах, размещенная на web-сайтах, активизируется чаще всего через доменные имена. Доменное имя уникально, наличие двух одинаковых невозможно[170] [171].

Сложность употребления доменного имени связана с отсутствием определения и законодательного регулирования. Гак, доктрине права статусу доменного имени придают разное значение. Например: Ю.Л. Немец’00 говорит, что это «новый объект права интеллектуальной собственности»; С. Петровский[172] - это самостоятельный объект исключительных прав; В.О. Калягин[173] и Л. Трофименко[174] называют его новым средством индивидуализации; А.А. Агеенко[175] - средство индивидуализации основанного в Интернет предприятия, а А. Осокин[176]' называет доменное имя товарным знаком, используемым в Интернете; З.Ю. Милюшин[177] говорит, что доменное имя для отнесения его с средствам индивидуализации не имеет достаточных правовых оснований.

На практике Президиум Высшего Арбитражного суда в РФ, рассматривая впервые спор о доменном имени в отношении «Kodak» по делу № А40-

25314/99-15-271, исходил нз упрощенного представления о домене как о феномене, рассматриваемом исключительно в рамках прав на товарный знак. Президиум ВАС РФ, рассмотрев протест заместителя Председателя ВАС, отменил принятые по делу судебные акты и направші его на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции. Президиум указал, что согласно ст. lO.bis Парижской конвенции по охране промышленной собственности подлежат запрет)' все действия, способные каким бы то ни было способом вызвать путаницу в отношении предприятий, продуктов либо промышленной или торговой деятельности конкурента. По мнению Президиума, доменные имена фактически трансформировались в средство, выполняющее функцию товарного знака, который дает возможность отличать соответственно товары и услуги одних юридических или физических лиц. Кроме того, доменные имена, содержащие товарные знаки или торговые наименования, имеют коммерческую стоимость. Президиум указал на необходимость исследования вопроса о смешении доменного имени с товарным знаком и получения ответчиком возможности привлечения покупателей для товаров под товарным знаком Kodak, рассмотрения вопроса о применении или ином зведений в хозяйственный оборот ответчиком чужого товарного знака или обозначения, сходного с ним до степени смешения"07.

Возникший конфликт между зарегистрировавшими владельцами доменных имен и собственниками товарных знаков с тождественными названиями, например «Kodak», «KAMAZ» и «mosfilm», законодатель попытался разрешить внесением изменений 11 декабря 2901г. в ФЗ «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименования мест происхождения». В соответствии с п.2 ст.4 ФЗ «нарушением исключительного права правообладателя (незаконным использованием товарного знака) признается использование без его разрешения в гражданском обороте на территории Российской Федерации товарного знака или сходного с ним до степени смешения обозначения в отношении товаров, в том числе размещение

50' Вести. ВАС РФ.2001 N>5

товарного знака или сходного с ним до степени смешения обозначения: ... в сети, Интернет, в частности в доменном имени и при других способах адресации».

Однако - ого не спасает, сложившуюся правовую ситуацию. Необходимо правовое закрепление понятия доменного имени. Попытки были предприняты в Проекте четверной части ГК РФ, а именно в п.1 ст. 1542 Проекта указано, что «доменное имя определяется как «символьное обозначение, предназначенное для идентификации иноормационных ресурсов и адресации запросов в сети Интернет и зарегистрированное в реестре доменных имен в соответствии с общепринятым порядком и обычаями делового оборота».

Итак, доменное имя второго (третьего) уровня является разновидностью коммерческого обозначения индивидуализирующего предприятие в глобальной системе Интернет. Разделяю точку зрения З.Ю. Милютина, который говорит, что «доменное имя российским законодателем (как представляется совершенно справедливо) поставлено в один ряд с такими неотъемлемыми атрибутами современной коммерческой деятельности как вывеска, этикетка, фирменный бланк и т.д» ж. Доменное имя верхнего уровня - это только адрес в Интернете, который идентифицирует ресурсы и адресные запросы (например, аналогичный телефонному номеру или почтовому адресу).

Таким образом, можно не согласиться с некоторыми авторами, так как они не различают сферу (пространство) действия коммерческого обозначения, фирменного наименования и товарного знака. Как говорит, Л. Л.Осок ин[178], что «замыкаясь в треугольнике «фирменное наименование - товарный знак - знак обслуживания», они упускают из виду такой неотъемлемый элемент предпринимательской деятельности как предприятие (ст. 132 ГК РФ)». А в определении предприятия четко сказано, что в состав элементов предприятия как имущественного комплекса входит «... право на обозначение,

индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги...» (ст. 132 ГК РФ).

Вследствие этого можно сделать вывод, что фирменное наименование индивидуализирует юридическое лицо, коммерческое обозначение индивидуализирует предприятие как объект права, а товарный знак - выпускаемую продукцию, товары и услуги на этом предприятии. На основании сделанных выводов мы полагаем, что фирменное наименование справедливо было исключено из ст. 132 ГК РФ.

В заключении необходимо ответить на вопрос: Чем же отличается коммерческое обозначение от фирменного наименования и товарного знака?

Между коммерческим обозначением и фирменным наименованием прослеживаются четкие различия, а именно:

1) понятие коммерческого обозначения, шире и к нему относятся не только словесные обозначения (наименования), но и изображения, сочетания цветов, звуков;

2) фирменное наименование и коммерческое обозначение принципиально различны по своему функциональному назначению. Коммерческие обозначения (в большинстве случаев) используются в отношении между предпринимателем и потребителями. Фирменное наименование рассчитано, прежде всего, па контрагентов, партнеров, коммерческих организаций[179].

3) фирменное наименование, в отличии от коммерческого обозначения, подлежит регистрации одновременно с регистрацией юридического лица и состоит из двух частей: организационно-правовой формы и орні ипадьного наименования.

Для сравнительного анализа отличий товарного знака и коммерческого обозначения, сначала необходимо раскрыть понятие товарного знака.

Основная задача предприятия - это производство товаров и (или) оказание услуг. Все товары и услуги объединяются по родовому признаку в виды деятельности на основании Международной классификацией товаров и

услуг (МКТУ)Л|. Для индивидуализации и идентификации однородных товаров производители используют товарный знак, а для различия однородных услуг, оказываемых разными предпринимателями - знак обслуживания. По российскому законодательству правовая охрана товарного знака и знака обслуживания осуществляется с 1 января 2008г. на основании части четвертой ГК РФ.

По действующему законодательству товарный знак - ото обозначение, служащие для индивидуализации товаров юридических лиц или индивидуальных предпринимателей и признается исключительным правом, после государственной регистрации которого выдается свидетельство на товарный знак, удостоверяемое приоритет товарного знака и исключительное право на товарный знак в отношении товаров, указанных в свидетельстве.

Товарные знаки являются объектами интеллектуальной собственности и

одним из элементов в соответствии с действием ст. 132 ГК РФ предприятия как

имущественного комплекса. Так, еще в Учебнике русского гражданского права

Профессор Г.Ф. Шершеневич писал, что «существуют ряд исключительных

прав, установленных в интересах промышленности, производства и торговли ...

Под именем товарного знака понимается тот знак, которым торговец отличает 312

свои товары в отличие ог товаров других лиц» .

Однако, следует различать сам товарный знак как конечный результат творческого труда и его объективную форму, материальный носитель, например, какой-нибудь товар, продаваемый, под этим товарным знаком. Товар можно купить, продать, потерять или уничтожить, это объект вещного права; товарный знак нельзя потерять или уничтожить - это объект исключительного права .

Что же являться товарным знаком предприятия как имущественного комплекса в соответствие с российским и международным законодательством?

511 Ниццкое соглашение or 15.06.1957г. о Международной классификации товаров и услуг для регистрации знаков (пересмотрен в Стокгольме 14 июля 1967г. и в Женеве 13 мая 1977г., последнее опубликование 2002г.) ш Шершеневич Г Ф Учебник русского гражданского права.- М„ 1995. С. 261.

Успенская Н.В. Товарный жж как составная часть права интеллектуальной собственное!ж'/Юрнст. 2005.

Ks9

Товарным знаком может быть признано на основании действия п. 1 ст. 15 Соглашения по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности «любой символ или комбинация символов, служащие для выделения товара или услуг из ряда других товаров и услуг и способные составить товарный знак. Такие символы, в частности словосочетания, включающие личные имена, буквы, числа, фигурные элементы и комбинации цветов, равно как и комбинации символов, моїуг подлежать регистрации в качестве товарных знаков. Страны - участницы могут, как условие регистрации выдвигать требования о том, что знак должен восприниматься зрительно»114.

В качестве товарных знаков на основании действия ст. 1482 ГК РФ могут быть зарегистрированы словесные, изобразительные, объемные и другие обозначения или их комбинация. Товарный знак может быть зарегистрирован в любом цвете или цветовом сочетании.

Как видно из понятия товарного знака отличить его от коммерческого обозначения будет затруднительно. Коммерческое обозначение можно сгруппировать но классам, так, например В.Ю. Бузанов[180] приводит классификацию коммерческих обозначений: 1) названия предприятий розничной торговли, бытового обслуживания и сферы услуг (в том числе магазинов, ресторанов, гостиниц и т.д.); эмблемы и лругие символы фирменного стиля коммерческой организации, не подпадающие под правовой режим фирменных наименований и товарных знаков (фирменный лозунг, особое сочетание цветов и т.д.); к этому же классу можно отнести правовой режим незарегистрированных товарных знаков; 3) наименование транспортных средств (в частности, морских и воздушных).

Получается и товарный знак, и коммерческое обозначение могут быть словесными, звуковыми, изобразительными. Однако первое основное отличие, мы находим в сфере действия, а именно товарный знак индивидуализирует товары, продукцию, а коммерческое обозначение является отличительной

особенностью одного предприятия от другого. Второе отличие, то что, товарный знак подлежит обязательной регистрации, а коммерческое обозначение нет. Хотя коммерческое обозначение, думается нам, может стать и товарным знаком, с момента регистрации в качестве такового.

Споры между преимуществом товарного знака, фирменного наименования и коммерческого обозначения будут решаться по принципу старшинства возникновения права. Так, например, одним из первых дел в отношении коммерческого обозначения стал спор вокруг фирменного обозначения «Нью-Йорк Пицца» «New York Pizza Nowosibirsk» «New York Pizza» ИП Киреева и фирменным наименованием ООО «Нью-Йорк-Пицца» и «New York Pizza Со. Ltd». 05/03/2002 года Президиум ВАС в постановлении Хг 4193/01 встал на защиту обозначения, используемого индивидуальным предпринимателем и отменил решение суда первой инстанции, дело направлено на новое рассмотрение. В Постановлении Президиума указывается, что спор вызван столкновением фирменного наименования и используемого предпринимателем в своей деятельности обозначения, поэтому суд должен оценить не только степень сходства обозначений, но и одновременно сравнить сферы фактической деятельности сторон (деловой и территориальной) исследовать вопрос о реальном смешении услуг спорящих сторон, учесть те обстоятельства, что предприниматель использовал спорные обозначения задолго до регистрации истца*16. Пункт 2 ст. 1539 четвертой части ГК РФ теперь четко закрепляет, что не допускается использование коммерческого обозначения, способного ввести в заблуждение относительно принадлежности предприятия определенному лицу, в частности обозначения, сходного до степени смешения с фирменным наименованием, товарным знаком или защищенным исключительным правом коммерческим обозначением, принадлежащим другому лицу, у которого соответствующее исключительное право возникло ранее.

’*16 Старженецкий В В. Защкга коммерческих обшначений в арбитражных судах Российской Федерации',' И.С. Промышленная собственность 2ОЙ2 №11

Помимо средств индивидуализации в предприятие входят нематериальные элементы, в виде результатов интеллектуальной деятельности. Особенно стоит уделить внимание ноу-хау как объекту интеллектуальной собственности и коммерческой тайне как объекту гражданского права в соответствии с законодательством РФ.

На основании ст. J25 и главы 75 четвертой части ГК РФ ноу-хау (секрет производства) является объектом интеллектуальной собственности. Понятие «ноу-хау» (от анг. «знать, как это сделать») - технические знания, опыт, секреты производства, необходимые для решения технического творчества, хотя этот термин может применяться к технической и иной информации, необходимой для произзодства какого-либо изделия, к техническим решениям выполненным на уровне изобретений, которые по какой-либо причине не были запатентованы в той или иной стране31.

В соответствии с положением ст. 1465 четвертой части ГК РФ секретом производства (ноу-хау) признаются сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и другие), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также сведения о способах осуществления профессиональной деятельности, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим линам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны. Однако содержание указанного определения ноу-хау присуши коммерческой информации, где как ра'- одним из видов данной информации является ноу-хау. Так, ст. 3 ФЗ «О коммерческой тайне» от 29 июля 2004г. Лїї98-ФЗ понимает под информацией, составляющей коммерческую тайну - научно-техническую, технологическую, производственную, финансово-экономическую или иную информация (в том числе составляющую секреты производства (ноу-хау),

317 Павлом ОГ. Автореферат- Пре во toe регул крова икс коммерческой тайпы как объекта гражданских правоотношений в Российской Федерации. - М . 2005 С,22

которая имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ес третьим лицам, к которой нет свободного доступа на законном основании и в отношении которой обладателем такой информации введен режим коммерческой тайны.

Таким образом, коммерческая информация выступает как родовое понятие, а ноу-хау как ее разновидность. В связи с этим более готично говорить о коммерческой информации как об объекте интеллектуальной деятельности. Тем более что у данной точки зрения имеются сторонники. Так, например, Л.П. Сергеев отмечает, что коммерческая тайна представляет собой определенную совокупность сведений, знаний о чем-либо, являясь, таким образом, видом информационных ресурсов. Информация как таковая по своей сути нематериальна, хотя сс хранение и распространение осуществляются чаще всего с помощью материальных носителей. В этом смысле она ничем нс отличается от объектов интеллектуальной собственности, которые сами могут рассматриваться в качестве разновидности информационных ресурсов[181].

В доктрине права были предприняты попытки для сравнения двух понятии «коммерческая тайна» и «ноу-хау». Ио мнению АЛ. Клишиной[182], различие между коммерческой тайной и ноу-хау должно проводиться не на основании того, что последнее - объект интеллектуальной деятельности, а коммерческая тайна - нет, а на основании того, что ноу-хау обычно представляет собой результат интеллектуальной и / или творческой деятельности, относящийся к сфере техники и технологии. Л сведения, составляющие коммерческую тайну, могут быть результатом интеллектуальной деятельности или творческой деятельности, но относить эти сведения следует к иным сферам деятельности, нежели техника и технология.

С другой стороны, О.Г. Павлова отмечает, что содержание понятий «коммерческая тайна» и «ноу-хау» настолько схоже, чго есть смысл отождествлять их, тем более что законодатель в действующих нормативно

правовых актах уже отождествил их, охарактеризовав практически одинаковыми признаками. Но, продолжая говорит о понятие «коммерческая тайна», она делает вывод, что данное понятие не только значительно шире по своему объему понятия «ноу-хау», но и включает в себя последнее в качестве самостоятельной составной части, в частности, служебное изобретение до публикации и есть ноу-хау, которое впоследствии может быть либо запатентовано правообладателем, либо сохранено последним в режиме коммерческой тайны. Таким образом, ноу-хау является частью коммерческой тайны, которая в свою очередь является охраноспособной информацией520. Данную точку зрения также разделяют Е.А. Сухановой Н. Щербак[183].

В ст.6 ФЗ «О коммерческой тайне» от 29 июля 2004г. Х»98-Ф3 сказано, что обладателем коммерческой тайны могут быть юридические лица и индивидуальные предприниматели. Однако, мы полагаем, что предприятие является специфическим объектом гражданского права, при этом не перенося иа себя роль субъекта права, может иметь данный элемент, т.к. его деятельность напрямую связанно со сведениями содержащими коммерческую тайну.

К особым нематериальным объектам предприятия относятся его клиентела (деловые связи), шансы, деловая репутация, фактическое положение на рынке.

Как говорил А.И. Каминка, на первое место среди нематериальных объектов предприятия необходимо поставить его клиентелу, без которой предприятие существовать не может[184]. Клиентела составляет весьма важную особенность предприятия как имущественного комплекса. Она влияют на экономическую ценность предприятия. Когда речь идет о передаче предприятия, интерес приобретателя состоит не в приобретении прав на отдельные вещи, права и иные составляющие его ценности, а в самой

возможности с помощью этих же материальных и нематериальных средств осуществлять предпринимательскую деятельность с максимально возможным экономическим результатом. Насколько эффективной будет эта деятельность, настолько высоко оценивается этот фактор в денежном выражении и добавляется к стоимости других передаваемых элементов предприятия.

В юридической литературе понятие «клиентела» произошло от латинского слова «clientela», обозначавшего форму социальной зависемости в Древнем Риме*24. Данное понятие получило свое распространение в развитых странах. Так, например, во Франции оно обозначается clientele et achalandage, в Италии - avviamento, в Германии как Untemehmensmehrwert или Klientel (но чаще всего используется понятие из англосаксонской правовой системы goodwill), в Англии и США - это goodwill. Английское goodwill отличается от французского понятия с ientele.

В юридической литературе и судебной практике иногда разграничивают между собой два понятия «клиентела» и «шансы» предприятия. Клиентела - это устойчивые хозяйственные связи с потребителями продукции или услуг, т.е. возможность предприятия иметь постоянных клиентов и в будущем.

Шансы - это оцененные в денежном выражении перспективы предприятия. Шансы выступают в роли «журавля в небе». Как правило, их стоимость представляет собой разницу между ценой предприятия и общей стоимостью всех его имущественных составляющих. Шансы предприятия (chahcen), включают фактическое положение предприятия на рынке, его репутацию, деловые сбязи, наработанную клиентуру и возможность иметь клиентуру в будущем^25. Е.А. Флсйшиц называет шансы предприятия главнейший хозяйственной ценностью. Шансы - это деловые возможности, тайны предприятия, включающие в себя, помимо деловой репутации, клиентелы, еще и расположение предприятия в определенном месте, продолжительность существования, известные собственнику предприятия

J:-1 Словарь iniOL’ipjHHUx слов и виражений. М, 2000. С. 166,285.455

53 Васильев Е.А., Комаров Л.С. Гражданское и торговое право зарубежных государств. Том 2004. С. 177

места выгодных закупок и сбыта и т.п[185]. «Магазин «на бойком месте», как говорит С.И. Раевич, продается за цену, во много раз превышающую стоимость обстановки, запасов товаров и т.п. - здесь происходит продажа «шансов на извлечение прибыли»[186]. Таким образом, понятие «шансов» шире, чем понятие «клиентелы».

Так, впервые вопрос о клиентуре был рассмотрен французским судом еше в 1830, когда продавалось известное парижское кафе «Cafe Conti» - «rendez­vous de la jeunesse romantique et volagc». Общая цепа продаваемого заведения составляла 80 тысяч франков, из которых 15 530 франков стоили помещение и обстановка, а 64 470 франков были уплачены за клиентуру[187]*. В соответствии с Французским торговым кодексом (ст. L141-5 ФТК) в состав fends de commerce вообще могут нс в ходить материальные элементы, а основным ядром является клиентура (clientele). Французские ученые, как Катал ан и В аз ери и, ставят на первое место среди составляющих предприятие элементов клиентуру и определяют основное звено имущественного комплекса таким, которое обеспечивало бы переход клиентуры новому владельцу предприятия. Ранее даже отмечали, что клиентура может состоять даже из одного единственного клиента, при утрате которою фирма теряет и коммерческие фонды'[188].

Goodwill (гудвилх) в переводе с английского означает «добрая воля». Законодательно данное понятие нс раскрыто, однако хороше разработано па практике. Изначально понятие goodwill рассматривали в узком смысле как клиснтслу. Так, «самым ранним из известных судебных решений, связанных с вопросом goodwill, можно считать дело Crutwell vs Lye[189]. На этом процессе лордом Элдоном было заявлено, что «goodwill», который является объектом продажи, это не что иное, как вероятность того, что старые заказчики, пользующиеся услугами компании, вновь обратятся в эту же компанию». ... В связи с тем, что рассматриваемый термин имеет несколько абстрактное

значение, он неоднократно получал определения непосредственно во время судебных процессов. Несмотря на то, что само понятие существует довольно давно, представления разных людей о goodwill нс всегда совпадают. Так, во время процесса 1901г. лорд Макнаутсн[190] [191] заявил: «Что такое goodwill?» Это вещь, которую легко описать, но которой трудно дать определение. Это доходы и преимущества, полученные от доброго имени компании, се репутации и деловых связей. Это именно то, что привлекает клиентов. Это то, что отличает старый бизнес от вновь образовавшегося»352. Таким образом, с течением времени goodwill раскрывается как более широкое понятие, однородное понятию «шансы».

Наличие шансов среди других элементов предприятия в Германии не подвергается сомнению. Согласно концепции О. Писко, предприятие - это организация деятельности и гарантированная возможность сбыта[192], а эти два признака характеризуют не что иное, как перспективные возможности предприятия. Законодательного определения шансов в праве Германии отсутствует. Однако на его доктриальное понимание значительно повлияло англо-американское учение о goodwill, и в целом они характеризуются как «любая выгода, вытекающая из отношений торгового дела с публикой»[193]. В практике немецкого суда расчет стоимости дела или фирмы (goodwill в предприятии) основывается на формальном и материальном критериях. Формальный критерий представляет собой порядок определения такой стоимости, а материальный призван обосновать ее, т.е. объяснить, почему «торговые предприятия часто имеют внутренность, выражающую в том, что покупатель такого дела готов заплатить больше, чем стоимость входящих в его состав предметов имущества»3*5.

В российском законодательстве клиентела (шансы) среди перечисленных элементов в ст. 132 ГК РФ не указаны, хотя перечень для исключительных прав

открыт. Клиентела относятся в развитых странах к нематериальным благам, как писал Р. Саватье - это «бестелесное имущество». Однако в принятой четвертой части ГК РФ к исключительным правам клиентела не относиться и в связи с этим составным элементом предприятия быть не может. В России вопросы о клиенгеле,goodwill, шансах предприятия были и остаются дискуссионными. Так, например Г.Ф. Шершеневич говорил, что никакого права на «клиентелу» не существует, «это не более как фактическое отношение, имеющее, может быть, огромную ценность, составляющее возможно, то именно, из-за чего приобретается предприятие, но все же это только факт, а не право»[194]. П.П. Цитович также подчеркивает, что «шансы создают такую доходность, которая может превышать и нередко далеко превышает проценты с капитала, помешенного в предприятие»[195]. А.Е. Суханов отмечает, что наличие клиентелы составляет весьма важную особенность предприятия как имущественного комплекса .

Не отрицает значимость шансов, клиентелы и С.А. Степанов, но предлагает на его взгляд более удачное понятие. «Избранный термин, определяющий совокупность устоявшихся предпринимательских связей, как понятие значительно шире по своему содержанию термина и понятия «клиентура», применяемого в юридической литературе. По своему генезису понятие клиентуры ограничивает связи предприятия в основном сбытом продукции, товаров, работ, услуг. Совокупность же устоявшихся предпринимательских связей не только гарантирует сбыт (клиентуру) результатов хозяйственной деятельности предприятия, но и обеспечивает снабжение, организацию всего дела в целом, причем независимо от вещной принадлежности самого имущественного комплекса тому или иному собственнику». Следует отменить, что не всякая предпринимательская связь предприятия может рассматриваться в качестве его обязательного компонента. В формулировке этого составляющего применено определение «устоявшиеся»,

следовательно, правоотношения, которые стабильно существуют достаточно длительное время. Настолько, насколько этим правоотношениям необходимо автономизироваться, стать экономически целесообразными (в отдельных случаях - необходимыми) для обеих сторон, чтобы продолжать существование при смене предпринимателя, владеющего предприятием. Длительность предпринимательских связей не может быть решающим пришаком того или иного отношения. Более истинным, на наш взгляд, будет являться критерий взаимной экономической эффективности отношений с третьим лицом (третьими лицами) и имущественная невыгодность изменения пли прекращения предпринимательского отношения. Кроме рассмотренного признака устоявшихся предпринимательских связей следует обратить внимание на присутствующий акцент «предпринимательских». Не всякая устоявшаяся связь, не всякое длящееся даже значительное время отношение может быть отнесено к этому компоненту состава предприятия. Речь идет именно о связи предпринимательской, т.е. непосредственно (или опосредованно, но самым тесным образом смыкающейся) с коммерческой деятельностью предприятия. Ввиду этою, например, не могут быть отнесены к составу имущественного комплекса длительные отношения в некоторых факультатиЕНЫх сферах его деятельности - благотворительной, социально-культурной и т.л.»В9.

Однако, нс упоминая о клиентеле и шансах, ГК РФ регулирует правоотношения в области деловой репутации юридического лица. В соответствии с положением п. 7 ст. 152 ГК РФ юридическое лицо имеет право на защиту своей деловой репутации. В связи с этим обладателями деловой репутации могут быть субъекты гражданского права как физические и юридические лица, но ни чею не сказано о деловой репутации такою специфического объекта как имущественный комплекс.

Степанов С.А. Имущественные комплексы е российском гражданском праве. • М. 2002. С. 11$*119

Под репутацией обычно подразумевается добрая или дурная слава человека, общее мнение о ком-либо[196]; приобретаемая общественная оценка качеств, достоинств и недостатков кого-либо34’.

Под распространением сведений, порочащих честь и достоинство граждан или деловую репутацию іраждаи и юридических лиц, на основании Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24 февраля 2005г. №3 «О судебной практике по делам о защите чести и достоинства іраждан, а также деловой репутации іраждан и юридических лиц» следует понимать опубликование таких сведений в печати, трансляцию но радио и телевидению, демонстрацию в кинохроникальных программах и других средствах массовой информации, распространение в сети Интернет, а также с использованием иных средств телекоммуникационной связи, изложение в служебных характеристиках, публичных выступлениях, заявлениях, адресованных должностным лицам, или сообщение в той или иной, в том числе устной, форме хотя бы одному лицу. Сообщение таких сведений лицу, которого они касаются, не может признаваться их распространением, если лицом, сообщившим данные сведения, были приняты достаточные меры конфиденциальности, с тем, чтобы они не стали известными третьим лицам.

В доктрине отечественной и зарубежной вышеприведенной юридической литературы, когда говорят о деловой репутации, клиентеле и шансах, не совсем понято кому же принадлежит нематериальный объект. В одних случаях используют понятие предприятие как имущественный комплекс, в других упоминают организация, компания, предприятие, в качестве юридического лица. Так как юридическое лицо управляет имущественным органом, то оно действует от его имени и в его интересах, охраняет и защищает деловую репутацию предприятия. Фирма как принадлежность предприятия может

представлять большую ценность именно благодаря известности предприятия, как говорит А.Куликов3Л

В связи с этим Германское торговое уложение (§23) запрещает отчуждение фирмы отдельно от предприятия и в то же время допускает отчуждение предприятия без фирмы[197].

Приобретение предприятия, как говорил А.Г. Гойхбарг, как такового, без относящихся к нему телесных вещей и прав мыслимо, но приобретение его без этих шансов просто бесцельно^44.

Таким образом, принадлежат данные нематериальные элементы предприятию, а охраняет и защищает их от посягательств уже управляющее юридическое лицо. В связи с тем, что клиентела - это устойчивые хозяйственные связи с потребителями продукции или услуг, т.е. возможность предприятия иметь постоянных клиентов и в будущем, шансы - это оцененные в денежном выражении перспективы предприятия, включают фактическое положение предприятия на рынке, его репутацию, деловые связи, наработанную клиентуру и возможность иметь клиентуру в будущем, а деловая репутация - это доброе мнение, слава, можно предположить, что понятие шансы шире. Для России было бы идеальным на законодательным уровни закрепить понятие именно шансов, так как входящие в него компоненты будут узаконены автоматически - это и деловая репутация, и клиентела. А пока выход на данном этапе в России один, а именно при переходе предприятия от одного владельца к другому в договоре отдельным пунктом обговаривать такие понятия как клиентела, шансы, деловая репутация предприятия. Особенность деловой репутации (шансов) заключается в том, что стороны не могут по соглашению сторон исключить этот элемент, он переходит совместно с предприятием как единое целое.

2.3.Имущественные обязательства. В соответствии с положением ст. 132 ГК РФ в состав предприятия также входят долги и нрава требования. Право требования и долги в силу своих свойств нс относятся ни к имуществу, ни к имущественным правам, а являются имущественными обязанностями.

Действующие законодательство не раскрывает гонятия долгов предприятия, а только упоминает их в целях защиты прав кредиторов. Для определения долгов предприятия, необходимо принять в основу положения Закона от 3 июля 1916г. «Правила о переходе по договорам торговых и промышленных предприятий». Закон пояснял, что долгами по предприятию признаются «все долги, приведенные по торговым книгам предприятия или показанные в его отчетах, и все обязательства, снабженные фирменной подписью уполномоченных на то лиц», а также «долги но приобретению», найму, оборудованию, действию и содержанию торговых и промышленных заведений, по приобретению, производству и перевозке предметов оборота и материалов, по жалованью и наемной плате служащих и рабочих, по их вознаграждению, обеспечению и страхованию, по договору торговой комиссии, недоимки по государственным, общественным (городским и земским) налогам и сборам и вообще ьсс обязательства, вытекающие из ведения данного предприятия»’15.

Также в Постановлении Президиума ВАС РФ от 30 января 2002г. X? 6245/01[198] сказано, что «материальные активы, входящие в имущественный комплекс, характеризуемый ввиду своей производственной цели как предприятие, не могут отчуждаться (если брать отчуждение их в совокупности, а не в качестве отдельных объектов) отдельно от пассивов предприятия (в первую очередь его долгов), выступающих как своего рода обременение активов (имущества). Б противном случае могут быть нарушены интересы кредиторов данного предприятия».

В соответствии с положениями бухгалтерского учета долги находятся в пассиве предприятия. Однако есть исключение при продаже предприятия в ходе несостоятельности (банкротства). Так, на основании ст. 64 ГК РФ и ст. 110, 134 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 № 127-ФЗ «продаются все активы и лишь активы организации, за исключением обязательств должника, которые возникли после принятия заявления о признании должника банкротом и могут быть переданы покупателю предприятия в порядке и на условиях, которые установлены законодательством о несостоятельности». Анализируя вышеприведенные нормативно правовые акты, мы приходим к Еыводу, что законодатель в большей степени, говорит здесь именно о долгах организации - юридического лица.

В.А. Белов приводит в своей работе высказывания М.И. Моргулиса, что особенность действующих предприятий «на ходу» заключается в передачи со всем активом и пассивом, не только отдельных зданий, сооружений и недействующих предприятий, но и прав требования в отношении должников (дебиторов), задолженность которых числится в актизе баланса, и одновременно долги, обременяющие предприятие, числящиеся по статье кредиторской задолженности в пассиве баланса. Сказанное позволяет выявить следующую закономерность: включение в состав комплекса прав и обязанностей предполагается, если речь идет об имущественном комплексе «на ходу», и, напротив, не предполагается, если речь идет о недействующем комплексе3*7.

Однако необходимо обратить внимание, что долги могут накапливаться, даже если предприятие «не функционирует», а именно: налоги и сборы, оплата электроэнергии и другие коммунальные платежи и т.д. Также имущество, имущественные права к имущественные обязательства находятся на балансе управляющей компании, отдельно от других предприятий, если таковые имеются. В связи с этим данный элемент непосредственно связан с управляющей фирмой.

ш Белое В.А. Имущественные комплексы. М„ 2004. C.4S 148

ГК РФ разрешает совершать с предприятием как имущественным комплексом два вида сделок: во-первых, предприятие переходит в собственность другого лица, например при купли-продажи, наследовании, дарении; во-вторых, предприятие переходит только во временное владение и (или) пользование, например при аренде, ипотеки. Так, на основании ст. 559 ГК РФ предприятие в целом как имущественный комплекс (ст. 132) должен перейти по договору купли-продажи в собственность покупателя, как мы видим, здесь действует императивный принцип. Также, стороны при переходе прав собственности не могут исключить из предприятия как имущественного комплекса долги. Например, в соответствии с действием с г. И 52 ГК РФ не допускается принятие наследства иод условием или с оговорками, т.е. наследник не имеет права принять в наследство предприятие без долгов. /\ ио договору аренды предприятия, как мы уже отмечали, действует принцип диспозитивности и стороны вправе сами определять элементы, которые будут переходить по сделки от одного лица к другому. По договору ипотеки долги как элемент предприятия вообще не предусмотрен.

Неоднозначно вопрос о переходе долгов и прав требования, связанных с деятельностью предприятия решается и в законодательстве западных стран. Например, по праву Германии правовые последствия перехода предприятия зависят от того, передается ли предприятие с фирмой или без таковой. Согласно §25 ГТУ, если продолжается торговое дело, приобретенное у живых владельцев, с фирмой, хотя бы и с добавлением, указывающим на преемственность, то к приобретателю переходят npasa требования и долги, вытекающие из деятельности предприятия. Если же предприятие приобретается без фирмы и опа нс используется приобретателем, то приобретатель по общему правилу не отвечает по прежним обязательствам. Однако для обеих ситуаций закон предусматривает исключения. При отчуждении предприятия с фирмой стороны могут исключить переход прав требования и долгов к приобретателю, если факт наличия соглашения об этом будет зарегистрирован в торговом реестре и о нем будет сделана публикация (абз. 2 §25 ГТУ). При передаче

предприятия без фирмы приобретатель несет ответственность за прежние деловые обязательства, если для этого имеется особое основание, в частности если приобретатель принял на себя такое обязательство принятым в торговом обороте образом (абз. 3 § 25 ГТУ). В качестве такого сгособа принятия обязательства может рассматриваться публикация, сообщение в торговый реестр, рассылка циркулярного письма кредиторам и т.д. Такая конструкция во многом объясняется следующим. При использовании приобретателем прежней фирмы в восприятии третьих лиц предприятие продолжает оставаться в прежнем виде. Они исходят из того, что, независимо от личности владельца, речь идет о том же самом предприятии, и продолжают рассчитывать на ту же репутацию, надежность и платежеспособность предприятия, которая имела место до смены владельца. В то же время, если при продаже предприятия с фирмой была произведена регистрация отказа от ответственности в торговом реестре, в силу свойства публичности последнего уже нельзя ссылаться на то, что о смене владельца ие было известно. Если предприятие приобретается без права на фирму, то о том, что в действительности имела место передача предприятия, третьи лица могут и не догадываться. Однако при объявлении о принятии обязательств в отношении такого предприятия приобретатель публично ставит третьих лиц в известность о том, что имела место передача предприятия и что он в одностороннем порядке ставит себя в положение обязательного лица**8.

Французское законодатель разработал конструкцию особой имущественной общности «торговый фонд» (fonds de commerce), которая охватывает значительную часть имущества предприятия, за исключением недвижимости, как мы уже говорили, прав требования к третьим лицам и долгов. Покупатель не становится ни должником, ни кредитором по операциям продавца, если это специально не оговорено в договоре319.

ля

Гражданское и юрговое право зарубежных стран. Том (- М„ 2004. С. 181-182 Гражданское и юрговое право лрубежных стран. Том I - М., 2004. С. 174

В США комплексное отчуждение, т.е. продажа всех или большей части товарно-материальных ценностей предприятия, выходящая за рамки обычного ведения дел, нс влечет за собой перехода прав и долгов, связанных с деятельностью предприятия к покупателю (ст. 6-102 ВТК)150.

По нашему мнению, при решении вопроса долгов в первую очередь необходимо защитить интересы третьих лиц. Таким образом, коль долги связаны как с управляющей фирмой, так и с имущественным комплексом, отчуждать их нужно совместно. В случае перехода предприятия во временное владение и пользование, а также при обременении предприятия имущество, имущественные права п имущественные обязанности остаются числиться на балансе собственника и он должен оплачивать долги предприятия, такие как налог на имущество, налог на землю и т.д. Однако после передаче предприятия, например, в аренду у арендатора на отдельном балансе от другого имущества также появляются долги, например, перед персоналом. В связи с этим, как бы нам не хотелось, но имущественные обязанности полностью нс смогут* перейти во временное пользование и владение от одного лица к другому в целом как имущественный комплекс предприятие.

Особым элементом предприятия является условие по предыдущей сделке с имущественным комплексом предприятием. Этот элемент предприятия выработан на основе практики Арбитражных судов РФ. «Условие» - это обязательство, которое должен правообладатель исполнить в установленный срок или в течение неопределенного времени. В случае перехода по сделки предприятия как имущественного комплекса от одного лица к другому, не исполненное обязательство переходит совместно с предприятием как неделимый имущественный комплекс. Так, Арбитражными судами рассматривались споры, связанные с различной трактовкой правового режима объектов, входящих в состав имущественного комплекса, з том числе по установлению инвестиционных и социальных условий при приватизации. По мнению суда, условия на которых объект приватизации был приобретен по [199]

конкурсу, являются элементом сделки приватизации, имеют публично­правовой характер и обязательны для всех участников гражданского оборота в период действия соответствующих условий, которые должны обеспечить их соблюдение в полном объеме351. Таким образом, Арбитражный суд РФ обязал собственника имущественною комплекса предприятия учитывать указанные условия как элемент предприятия.

2,4. Персонал предприятия. В экономической науке предприятие рассматривают как единство материальных и человеческих факторов, обеспечивающих его предпринимательскую деятельность. Персонал предприятия выступает неотъемлемым элементом предприятия и играет передовую роль в эффективном процессе производства.

Профессор Г.Ф. Шершеневич, определяет торговое предприятие, как

соединение личных и имущественных средств, направленных к достижению

„ V 352

известной экономическом цели ио определенному плану.

Основная задача предприятия - это, с помощью работников и материальных ресурсоЕ, создание каких - либо экономических благ для общества и извлечение через это прибыли для своего владельца,

«... личная инициатива оказалась бы бесплодной без соответствующего имущества и тем более имущество без деятельности было бы бесполезно», как отмечает А. Удинцев. Торгово-промышленное предприятие с технической и экономической стороны представляет собой соединение капитала в широком смысле слова, т.е. всех орудий и средств производства, и торговли, и человеческого труда.353

Таким образом, с экономической точки зрения, персонал предприятия является мощным «орудием» производства и выступает при этом наравне с материальным ресурсом предприятия.

С юридической точки зрения, вопрос о персонале предприятия остается дискуссионным. Интерес к рассмотрению данного вопроса возникает постоянно. Это связано: во - первых, как уже отмечалось, с нечетким понятием самого предприятия кгк имущественного комплекса и в ходящих в него элементов. Во - вторых, в законодательстве Российской Федерации отсутствует понятие и не раскрыта сущность персонала или как называли в советский период трудового коллектива. Внимание юристов привлекает изучение социалыю-психологичсского климата в трудовых коллективах, где осуществляется процесс труда. Дискуссионным остается вопрос о том, как влияет наличие персонала на предприятии иа его стоимость и состав?

Предприятие как имущественный комплекс, говорит В.Л. Белов, - это комплекс имущества, то это значит, что, с одной стороны, элементы, которые прямо названы ГК и законодательством как входящие в состав предприятия, входят в категорию имущества и имущественных прав, а с другой - что должны быть оставлены многочисленные попытки включения в имущественный комплекс различного рода субстанций и благ, заведомо не относящихся к категории имущества (персонал, деловой репутации, деловых связей, шансов (клиентелы), и уж тем более - традиций и психологического микроклимата в трудовом коллективе)354. Такие образом, гражданское законодательство не признает самого факта их существования и потребность в их урегулировании. Хотя прямо включаег в состав предприятия права требования и долги (п.2 ст. 132, п.1 ст. 656 ГК РФ), которые также нс относятся к имуществу, как и разбираемые элементы. Имущественный характер тех и других, как отмечает В.Л. Белов, по крайне мере, как общее правило, не подлежит сомнению355.

Вопрос о персонале является сложным, т.к. необходимо учитывать исторический аспект, потребности рыночной экономики и особенности российского законодательства при его рассмотрении. В российской

юридической доктрине существует, как выделил А.В. Грибанов*36, несколько устойчивых мнений юристов:

Специалисты, которые рассматривают «предприятие на ходу», относят персонхт как неотъемлемой элемент эффективного функционирования предприятия. В.П. Мозолин говорит, что «объектом права в сделках должно быть «предприятие на ходу», а ие предприятие, выступающее в качестве омертвевшего имущественного комплекса (без коллектива работников). В последнем варианте в качестве объекта права в сделках могут выступать лишь вновь создаваемые предприятия или предприятия, находящиеся в стадии их ликвидации. Во всех других сделках объектом права является «работающее предприятие» с коллективом работников»337.

Так, например, В.В. Розенберг представляет предприятие как агрегат самых разнообразных элементов: земельные участки, строения, машины, сырые продукты, товары, деньги, работники, инженеры, приказчики, коммивояжеры, бухгалтера, лошади, автомобили, подъездные железнодорожные пути, пароходы, изобретения, товарные знаки, векселя, ценные бумаги, заказы клиента - все это состаьные части предприятия, число их бесконечно, а состав и наличность постоянно меняются во время существования самого предприятия (Перепись лекции взята из книги R.Isay. Das Recht am ишетеЬтеп)Ъ8. И он также отмечает факт изменчивости, «движения» предприязия, как и В.П. Мозолин.

Торговое предприятие, но определению А. Удинцева, представляется собой известный комплекс, обнимающий собой не только res corporalcs - товары, материалы, магазины, фабрики, а в морской торговли корабли, торговые книги, но и все требования и долги, в морской торговли фрахт, право на фирму и клеймо, клиентуру, кредит и т.д. К торговому предприятию примыкает и личный элемент, состоящий из купца, судохозяина и

Грибанов Л.В. Предприятие как объект граждане*» - правовых отношений (ло праву России и Германии) Автореф.-М., 20W.C.7-15

111 Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая. Научно-практический комментарий. - м, J998.

С. 229

шРотенбергВ.В. Фирма. Догматический очерк.-СПб. 1914. С. II

вспомогательного персонала - доверенного, шкипера, приказчиков, корабельных служителей, лоцмана, фабричных рабочих?59 Личный элемент примыкает - это, значит, входит в состав имущественного комплекса или примыкает к составу. Позицию А. Удинцева можно прочесть по-разному.

Противоположную точку зрения занял О.М. Козырь, который считает, что предложение об отнесении прав и обязанностей в области трудовых отношений к составу предприятия не соответствует конструкции предприятия как объекта прав гражданских, а вышеуказанные опасения, что «предприятие на ходу» не сможет быть объектом гражданско-правовых сделок, поскольку закон не включил в его состав права и обязанности в отношении работников, проистекают из недоосенки трудового права как самостоятельной отрасли, вторгаться в которую у гражданско-правового регулирования нет оснований. По ее мнению, право рабочих и служащих на продолжение действий трудового договора при смене собственника предприятия не имеет гражданско-правовой природы (подобно обременению нового собственника правами арендатора, возникшего из договора аренды, заключенного с предшествующим собственником) и не может ее обрести, даже если бы законодатель пожелал вернуться к популярным во времена социалистической экономики конструкциям, в которых трудовой коллектив является «активным элементом предприятия»[200].

А.В. Грибанов, выделяет третью точку зрения, по которой трудовые отношения, не включенные ГК РФ в состав предприятия, но, тем не менее, данный пробел может быть восполнен путем применения соответствующих норм ио аналогии. Так, например, В.И. Утка, считает возможным в случае аренды предприятия применять по аналогии нормы ГК РФ об аренде транспортных средств с предоставлением услуг по эксплуатации и без таковых[201].

Исследуя разные точки зрения и монографии, персонал является элементом предприятия: в дореволюционный период, если рассматривать предприятие в действии, «на ходу»; в советский период, персонал (трудовой коллектив) выступает скорей всего в роли «управленца», а не имущественного элемента.

Трудовой коллектив предприятия признавался основной ячейкой социалистического общества, учреждения, организации и в соответствии с Конституцией СССР осуществляет широкие полномочия в политической, экономической и социальной жизни страны?62 «Коллектив социалистического предприятия - это объединение свободных от эксплуатации людей, связанных общностью основных интересов между собой и с социалистическим обществом в целом, осуществляющим товарищеское социалистическое сотрудничество в процессе современного труда по выполнению производственно хозяйственных задач предприятия»[202] - определение, данное Н.Г. Александровым, отражает доминирующее во время «расцвета» государственных предприятий мнение о сущности трудового коллектива. Это подтверждает и Закон СССР от 1983г.

В ряде европейских стран, например в Германии, персонал является признанным элементом предприятия и это не вызывает не каких спорных вопросов у юристов. Необходимо отметить, что в отличие от России, в германском законодательстве не выделяется отдельно трудовая отрасль права, а регулируются правоотношения в соответствии с разделом 8 «Договор об оказании услуг», книги 2 Гражданского уложения Германии361. В § 613а определены права и обязанности нового владельца и работника предприятия. Так, например, «трудовые отношения между новым владельцем предприятия и наемным работником не могут быть изменены в ущерб наемному работнику до истечения года с момента перехода предприятия.

При отчуждении предприятия у нового собственника, по российскому законодательству аналогично, сохраняются трудовые отношения с его сотрудниками. В соответствии со ст. 75 ТК РФ смена собственника имущества организации не является основанием для расторжения трудовых договоров с работниками организации. Новый собственник не позднее трех месяцев со дня возникновения у него нрава собственности имеет право расторгнуть трудовой договор с руководителем организации, его заместителями и главным бухгалтером, при этом новый собственник обязан выплатить компенсацию им в размере не ниже трех средних месячных заработков работника (ст. 181 ТК РФ). Что касается сокращения численности или штата сотрудников, новым собственником, возможно только после государственной регистрации перехода права собственности. При переходе предприятия по сделкам от одного собственника к другому сотрудники предприятия, при согласии, следуют за ним.

В имперской России судьба персонала предприятия реіулировалась аналогично. По ст. 19 Устава, как отмечают А.И. Каменка, А.Х. Гольмстен, Е.А. Нефедьев, «после смерти хозяина предприятия все служащие при нем — конторщики, приказчики и артельщики - обязаны непременно оставаться при должностях своих впредь до представления каждым по своей части надлежащих кому следует отчетов»[203]. Это создает серьезную охрану интересов предприятия и его сотрудникам.

В России в отличие от Германии, как отметил О.М. Козырь, трудовые правоотношения регулируются нс гражданским правом, а отдельной отраслью - трудовым правом. Предприятие по трудовому законодательству рассматривается уже не как объект, а как субъект права, имеющий права и несущий обязанности. В компетенцию трудового право входят вопросы между работником и работодателем, что на наш взгляд, не исключает регулирования в соответствии с гражданским законодательством отношений коллектива работников с предприятием, на котором они работают.

Вопрос предприятия и его персонала находится на стыки двух отраслей. С одной стороны, как уже ранее отмечено, трудового законодательства и с другой стороны гражданского в сфере «прав требования, долгов предприятия» ст. 132 ГК РФ. Предметом рассмотрения являются долговые отношения между сотрудником и самим предприятием, где предприятие выступает должником.

Особенность разбираемого вопроса заключается в том, что предприятие в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации рассматривается как имущественный комплекс в действии. В следствии, если мы признали предприятие «на ходу», существовать без человеческого фактора оно не сможет, как и без прав требования и долгов предприятия. По мнению Р. Саватье: «Производственное предприятие это не только оборудование; это главным образом его людской состав. Конечно, без оборудования людской состав произвел бы гораздо меньше ценностей, но без людского состава оборудование было бы совершенно бесплодным. Человеческий труд вносит в предприятие жизнь, обогащает его разум и волей участников производственного процесса, разумом и волей, которые являются свойствами их человеческой личности»[204] [205].

Рассматривая вопрос о персонале нельзя отождествлять его с машинами, недвижимостью и оборудованием, т.е. вещами, как полагает А.Е. Черноморец, что при трактовке предприятия как имущественного комплекса люди превращаются в придаток производства, становятся эксплуатируемыми одушевленными вещами, частью имущественного комплекса367.

В состав нематериальных активов, в соответствии с п.4 ПБУ 14/2000, не включаются интеллектуальные и деловые качества персонала организации, их квалификация и способность к труду, поскольку они неотделимы от своих носителей и нс могут быть использованы без них[206].

Таким образом, персонал не относится к имуществу и имущественным правам предприятия. И если мы, предположим, хотим признать персонал самостоятельным элементом предприятия, то уместно задаться вопросом как он повлияет на стоимость предприятия?

Стоимость является внешним выражением цели предприятия. Цель объединяет все элементы предприятия «на ходу» для осуществления предпринимательской деятельности и важным показателем этой деятельности является стоимость предприятия.

Стоимость предприятия, как отмечает В.А. Белов, является одним из родовых признаков предприятия. Общая стоимость предприятия как имущественного комплекса, функционирующего в определенной области предпринимательства, остается единственным критерием, который позволяет индивидуализировать предприятие, выделить его среди других и считать сохраняющимся, несмотря на изменения, происходящие в его составе, возможно - что постоянные и многочисленные (см. п. 3 и 5 ст. 565, ст. 660, 661 ГК; п.1 ст. 72 Ипотечного закона; абз. 5 п.1, п.2, 3 ст. И, п. 3 ст. 14 Закона о приватизации)^9.

Стоимость формулируется от оценки стоимости каждого отдельного элемента предприятия. Сам по себе квалифицированный персонал для предприятия стоимости не имеет, а внимание заслуживает, его мастерство. Согласитесь, например, как тяжела потеря, когда переходит в другую организацию ценный сотрудник, помимо информации, навыков, часто с ним переходят сработавшиеся партнеры вышей фирмы и клиенты, т.е. клиентела. Это зависит даже не от вас, а от личного фактора. Именно с помощью уникальных способностей, связей и знаний персонала привлекаются новые клиенты, завязываются деловые отношения, происходит «раскрутка» предприятия. Таким образом, показатель стоимости мы будем определять не от количества работающих на предприятии сотрудников, а от их, назовем так, возможностей и способностей. Эго один из показателей успешного

Jt* Renew В.А. Имущественные комплексы. • М.. 2004. С.45 159

функционирования предприятия. Показатель будет рассчитываться от фактической стоимости материальных и нематериальных активов предприятия и перспектив получения прибыли в будущем. Этот показатель учитывается при расчете цены предприятия как имущественного комплекса в случаи совершения

с ним сделок.

Интересную позицию высказывает С.А. Степанов в отношении традиций и психологического микроклимата в трудовом коллективе. Социальные и трудовые гарантии трудящихся, говорит С.А. Степанов, непосредственно связанные с действующим имущественным комплексом, обязательства работодателя, вытекающие из трудовых правоотношений, традиций, сложившихся в коллективе работников, межличностные связи и отчасти психологический микроклимат, таким образом - непременное условие и элемент состава имущественного комплекса170.

Положительные неофициальные межличностные отношения как элемент структуры социально-психологического климата трудового коллектива, как отмечает В.Г. Сайфер, всегда оказывали и оказывают в современных условиях благоприятное воздействие на трудовые отношения и правовые способы их регулирования. Социально-психологический климат в трудовом коллективе в значительной мерс обусловливается эмоциональной стороной труда, жизнедеятельности человека, определяется господствующими в обществе эталонами человеческого общения. По данным социологов, 75% респондентов связывают благоприятный климат в трудовом коллективе с результатами труда на предприятиях и фирмах различных форм собственности371.

Выделение сложившихся в коллективе традиций и межличностных связей, психологического микроклимата как элементов имущественного комплекса является необоснованным, так как это все-таки сфера социально­трудовых отношений, нежели гражданских.

Степанов С.А. Предприятие как имущественный комплекс по ГК РФ. Автореф. - Екатеринбург. 2000. С.25 Сойфер В.Г. Судьба и проблемы трудового коллектива;/ "Законодательство и экономика'*, 2б(Н. N 7. июль

Персонал на предприятии выступает как человеческий субстрат. Это не элемент имущества, но это такое явление, которое влияет на стоимость предприятия. Влияет следующим образом: поддерживает предприятие на ходу, создает деловую репутацию, контактирует с клиентелой, сохраняет все секреты производства, ноу-хау, а также конфиденциальные сведения о финансовой, договорной, иной работе предприятия, обеспечивая конкурентоспособность предприятия на рынке, и как участника гражданского борота, и как объекта прав, обладающего определенной потребительской стоимостью. Таким образом, персонал в сочетание с другими элементами имеет место быть в имущественном комплексе «на ходу».

<< | >>
Источник: Каменева Кристина Олеговна. ПРЕДПРИЯТИЕ В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ: ИМУЩЕСТВЕННЫЙ КОМПЛЕКС В СООТНОШЕНИИ С ОРГАНИЗАЦИОННО-ПРАВОВОЙ ФОРМОЙ. ДИССЕРТАЦИЯ на соискание ученой степени кандидата юридических наук. Москва - 2007г.. 2007

Скачать оригинал источника

Еще по теме §2. Элементы предприятия как имущественного комплекса.:

  1. 1.4. Предпринимательские договоры.
  2. Введение.
  3. Заключение
  4. 1. Общий характеристика имущественных правоотношений, склады­вающихся между хозяйственным обществом и его участниками.
  5. ПЛАН:
  6. Введение
  7. §1. Множественное значение предприятия в доктрине н нраве европейских стран
  8. §2. Хронология законодательного регулирования предприятия в России.
  9. §1. Понятие и признаки предприятия как имущественного комплекса но Гражданскому законодательству Российской Федерации.
  10. §2. Элементы предприятия как имущественного комплекса.
  11. §2. Предприятие кик имущественный комплекс в соотношении с организационно-правовой формой в России.
- Авторское право РФ - Аграрное право РФ - Адвокатура России - Административное право РФ - Административный процесс РФ - Арбитражный процесс РФ - Банковское право РФ - Вещное право РФ - Гражданский процесс России - Гражданское право РФ - Договорное право РФ - Жилищное право РФ - Земельное право РФ - Избирательное право РФ - Инвестиционное право РФ - Информационное право РФ - Исполнительное производство РФ - История государства и права РФ - Конкурсное право РФ - Конституционное право РФ - Муниципальное право РФ - Оперативно-розыскная деятельность в РФ - Право социального обеспечения РФ - Правоохранительные органы РФ - Предпринимательское право России - Природоресурсное право РФ - Семейное право РФ - Таможенное право России - Теория и история государства и права - Трудовое право РФ - Уголовно-исполнительное право РФ - Уголовное право РФ - Уголовный процесс России - Финансовое право России - Экологическое право России -