Виды информации в гражданском праве

Информация, как объект гражданского права, как уже отмечено, характеризуется рядом признаков (свойств), к числу которых относятся: известная самостоятельность сведений, данных; возможность многократного использования той или иной информации; сохранение передаваемой информации у передающего или получающего субъекта; способность к

32

обработке, интеграции и «сжатию»; возможность анализа информации; системность; коммуникативность и т.д.

Исходя из приведенных нами свойств информации, ее можно классифицировать по разным основаниям и признакам. Однако необходимо отметить, что классификация информации не должна быть разобщена. Напротив, она должна быть единой, целостной и основываться на комплексном, системном подходе. Комплексность, системность классификации предполагает выделение и рассмотрение всех возможных видов и типов информации в гражданском праве.

Как уже было сказано, Гражданский Кодекс Российской Федерации не предусматривает определение информации, но в подразделе 3 «Объекты гражданских прав» Главы 6 «Общие положения» статьей 139 вводит понятие служебная и коммерческая тайна. В соответствии с Гражданским Кодексом Российской Федерации информация составляет служебную и коммерческую тайны в случаях, если эта информация имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам; если к этой информации нет свободного доступа на законном основании; если обладатель информации принимает надлежащие меры к охране ее конфиденциальности. Такое трактование информации дает основание некоторым специалистам утверждать, как уже было выше указано, что другого представления информации в гражданском законодательстве нет, и коммерческая и служебная тайны являются видами информации.

Полагаем, что необходимо провести анализ норм права и определить - являются ли коммерческая и служебная тайны видами информации именно в гражданском праве, а также какие существуют еще виды информации в гражданском праве.

33

неизвестное, неведомое». Существует еще одно родственное слово - глагол «таить». Оно трактуется В.И. Далем как «скрывать от других, содержать в скрытности, в неведении от кого-либо, в сокровенности, хоронить; не говорить чего, не сказывать, не показывать; отпираться, запираться, лгать»^[33]. Как видим, разговорный язык в целом точно определяет основные аспекты понятия «тайна» и основные сферы его действия. В самом широком ее толковании тайна - это сфера объективной реальности, скрытая от нашего восприятия либо понимания. C одной стороны, это все то, что на данный момент не осознано человеческим интеллектом, с другой - это нечто уже известное, НО C определенной целью скрытое от других людей.

В юридической литературе существует несколько определений понятия «тайна». Заслуживает внимание толкование понятия «тайна» А.А. Фатьяновым, который определяет тайну как сферу объективной реальности, скрытую от нашего восприятия либо понимания. Он же поясняет далее. C одной стороны, это то, что на данный момент не осознанно человеческим интеллектом, а с другой - это нечто, уже известное, но с определенной целью скрытое от других людей.^[34]

Разумеется, в сфере правового регулирования может находиться лишь та информация, в отношении которой определен ограничительный режим доступа. Анализ законодательства в этой сфере позволяет сделать вывод о том, что более 30 видов тайны упоминается в нем в виде прямых ограничений при реализации прав на информацию. При этом анализ других нормативных правовых актов позволяет увеличить перечень тайн уже до 40.^[35] Другой вывод, который напрашивается на основе изучения нормативно-правовой базы в сфере информации, - это отсутствие единого подхода к понятийному аппарату в области тайн. Но определенная классификация может быть осуществлена.

34

Законом специально охраняется несколько видов тайн, которые можно объединить в 4 основные группы:

1) тайна частной жизни - это личная тайна и семейная; тайна переписки; тайна телефонных переговоров, телеграфных и иных сообщений; тайна почтовых отправлений; тайна исповеди; тайна голосования; персональные данные;

2) профессиональная тайна - это банковская тайна; врачебная тайна; адвокатская тайна; нотариальная тайна; журналистская тайна; редакционная тайна; тайна совещательной комнаты; тайна страхования; секреты мастерства; налоговая тайна; сведения о мерах безопасности: судей, должностных лиц, правоохранительных и контролирующих органов; служебная информация о рынке ценных бумаг; геологическая информация о недрах и другие;

3) коммерческая тайна - это конфиденциальные данные и сведения, имеющие коммерческую ценность; «ноу-хау»;

4) государственные секреты - это служебная тайна, государственная тайна.¹ В то же время Указом Президента РФ от 6 марта 1997 г.

Перечень сведений конфиденциального характера², к последним отнесены:

1) сведения о фактах, событиях и обстоятельствах частной жизни гражданина, позволяющие идентифицировать его личность (персональные данные), за исключением сведений, подлежащих распространению в средствах массовой информации в установленных федеральными законами случаях;

2) сведения, составляющие тайну следствия и судопроизводства;

3) служебные сведения, доступ к которым ограничен органами государственной власти в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации и федеральными законами (служебная тайна);

4) сведения, связанные с профессиональной деятельностью, доступ к которым ограничен в соответствии с Конституцией Российской Федерации и

¹См.: Туманова Л.В., Снытников А.А. Указ. соч. С. 188.

²Cm.:Собрание законодательства РФ. 1997. №10. Ст. 1127.

35

федеральными законами (врачебная, нотариальная, адвокатская тайна, тайна переписки, телефонных переговоров, почтовых отправлений, телеграфных или иных сообщений и т.д.);

5) сведения, связанные с коммерческой деятельностью, доступ к которым ограничен в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации и федеральными законами (коммерческая тайна);

6) сведения о сущности изобретения, полезной модели или промышленного образца до официальной публикации информации о них.

Четкого определения понятия "конфиденциальная информация" в настоящее время в нормативных правовых актах нет. Вместе с тем слово "конфиденциальный" произошло от латинского "Confidentia"— доверие и несет в себе такую смысловую нагрузку, как доверительный, не подлежащий огласке, секретный^[36].

Другими словами, конфиденциальная информация — это информация с ограниченным доступом к ней пользователей.

В соответствии со ст. 11 Федерального закона "Об информации, информатизации и защите информации" к конфиденциальной информации отнесены "персональные данные".

36

Персональные данные могут накапливаться и обрабатываться на основании следующих принципов:

• данные должны быть получены и обработаны добросовестным и законным образом;

• сведения должны накапливаться для точно определенных законом целей и не использоваться в противоречии с этими целями;

• сведения должны быть адекватными, относящимися к делу и не быть избыточными применительно к целям, для которых они накапливаются;

• сведения должны быть точными и при необходимости обновляться;

• сведения должны храниться • в такой форме, которая позволяет идентифицировать субъекта не дольше, чем этого требует цель, для которой эти данные накапливаются;

•сведения должны обрабатываться и храниться с учетом их защиты как правовыми, так и техническими мерами. Защита должна осуществляться как от случайного или несанкционированного разрушения или случайной утраты, так и от несанкционированного доступа, изменения или распространения.^[37]

В соответствии с ГК РФ информация составляет служебную или коммерческую тайны в случаях, если эта информация имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам; если к этой информации нет свободного доступа на законном основании; если обладатель информации принимает надлежащие меры к охране ее конфиденциальности.

37

В соответствии с Указом Президента РФ от 6 марта 1997 г. №188 «Об утверждении перечня сведений конфиденциального характера»^[38] разница между служебной и коммерческой тайной состоит в том, что коммерческая тайна — сведения, связанные с коммерческой деятельностью, а служебная тайна — служебные сведения, доступ к которым ограничен органами государственной власти. Для того чтобы более предметно разобраться в существе служебной тайны, следует назвать Постановление Правительства РФ от 3 ноября 1994 г. №1233, которое утвердило Положение о порядке обращения со служебной информацией ограниченного распространения в федеральных органах исполнительной власти. Положение направлено на урегулирование вопросов, связанных с обращением информации в федеральных органах исполнительной власти, а также в подведомственных им предприятиях, учреждениях и организациях. В соответствии с Положением к служебной информации ограниченного распространения относится несекретная информация, касающаяся деятельности организаций, ограничение на распространение которой диктуются служебной необходимостью.

Не могут быть отнесены к служебной информации ограниченного распространения:

• акты законодательства, устанавливающие правовой статус государственных органов, организаций, общественных объединений, а также права, свободы и обязанности граждан, порядок их реализации;

• сведения о чрезвычайных ситуациях, опасных природных явлениях и процессах, экологическая, гидрометеорологическая, гидрогеологическая, демографическая, санитарно-эпидемиологическая и другая информация, необходимая для обеспечения безопасного существования населенных пунктов, граждан и населения в целом, а также производственных объектов;

• описание структуры органа исполнительной власти, его функций, направлений и форм деятельности, а также его адрес;

38

• порядок рассмотрения и разрешения заявлений, а также обращений граждан и юридических лиц;

• решения по заявлениям и обращениям граждан и юридических лиц, рассмотренным в установленном порядке;

• сведения об исполнении бюджета и использовании других государственных ресурсов, о состоянии экономики и потребностей населения;

• документы, накапливаемые в открытых фондах библиотек и архивов, информационных системах организаций, необходимые для реализации прав, свобод и обязанностей граждан.

В соответствии с Положением руководители федеральных органов исполнительной власти в пределах своей компетенции определяют категорию должностных лиц, уполномоченных относить служебную информацию к разряду ограниченного распространения, обеспечивают организацию защиты служебной информации ограниченного распространения и т.д.

По мнению Г. Отюковой, перечень сведений, составляющих служебную тайну, может, в частности, включать:

• сведения о руководителях организации, других работниках (судимость, опыт работы, профессиональные знания, навыки и умения, деловые связи);

• сведения о структуре управления производством, методика обучения персонала;

• сведения об участии в капиталах других организаций, о вложении средств в ценные бумаги, на депозитные счета банков;

• сведения об источниках финансирования;

• сведения о заключенных сделках, применяемых ценах;'

• кредитоспособность данной организации;

• сведения о системе организации охраны на предприятии;

• состояние материально-технической базы данной организации и др.^[39]

39

Сведения, относящиеся к служебной информации, не могут быть предметом самостоятельных сделок, однако их разглашение может причинить имущественный ущерб организации и вред ее деловой репутации.

Постановлением Правительства РФ от 12 августа 1998 г. №936 одобрен проект "Соглашения между Правительством РФ и Правительством ФРГ о взаимном обеспечении сохранности секретных материалов". В зависимости от ущерба, который может быть нанесен безопасности, политическим и экономическим интересам России вследствие несанкционированного распространения секретных материалов наряду с другими раскрывается содержание грифа секретности — "для служебного пользования". Так, к документам с грифом секретности "для служебного пользования" отнесены сведения, касающиеся деятельности предприятий, учреждений и организаций, содержащие служебную информацию ограниченного распространения, не составляющую государственной тайны.

В соответствии с постановлением Правительства РФ от 8 сентября 1999 г. №1016 "О подписании Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Итальянской Республики о взаимном обеспечении сохранности засекреченных сведений" формулировка грифа секретности "для служебного пользования" выглядит так: это несекретные сведения, касающиеся деятельности предприятий, учреждений и организаций, содержащие служебную информацию.

Сопоставление и анализ норм права, закрепленных в ст. 139 ГК РФ, в Указе Президента РФ от 6 марта 1997 г. №188, постановлениях Правительства РФ от 3 ноября 1994 г. №1233, от 12 августа 1998 г. №936 и от 8 сентября 1999 г. №1016 позволяют сделать вывод о том, что служебная тайна — это несекретная информация, сведения ограниченного распространения, сведения, доступ к которым ограничен органами государственной власти, сведения, не связанные с предпринимательской (коммерческой) деятельностью, а связанные исключительно с исполнением служебных обязанностей.

40

По общему смыслу понятия "служебная тайна" можно предположить, что носителями этой тайны должны быть субъекты, которые относятся к категории служащих. До недавнего времени под государственной службой понималось выполнение служащими государственных организаций (органов, учреждений, предприятий и т.д.) трудовой деятельности, предусмотренной занимаемыми должностями, направленной на осуществление задач и функций государства и оплачиваемой им. При этом государственными служащими считались все служащие, работающие в любой государственной организации, а не только в государственных органах.

В настоящее время согласно Федеральному закону от 31 июля 1995 г. №119-ФЗ "Об основах государственной службы Российской Федерации"^[40], государственным служащим является гражданин Российской Федерации, исполняющий в порядке, установленном законом, обязанности по государственной должности государственной службы за денежное вознаграждение, выплачиваемое за счет средств федерального бюджета или средств бюджета соответствующего субъекта Российской Федерации. Особенности государственной службы в отдельных федеральных органах (военная служба, служба сотрудников внутренних дел, служба в федеральных органах налоговой полиции и т.д.) регулируется специальными законами. Исходя из принципа разделения властей, различается государственная служба в органах законодательной, исполнительной и судебной власти, а также в иных государственных органах.

Таким образом, можно утверждать, что потенциальными носителями служебной тайны являются, как минимум, все служащие, которые работают в государственных органах - органах законодательной, исполнительной и судебной власти, а также в подведомственных им предприятиях, учреждениях и организациях.

По мнению А.А. Фатьянова, "служебная тайна" присутствует и в Вооруженных Силах РФ, однако она имеет другое название — "военная тайна".

Эту точку зрения подтверждают и нормы Федерального закона от 27 мая 1998г. №76-ФЗ "О статусе военнослужащих"¹, в ст.26 которого среди общих обязанностей военнослужащего содержится и такой вид обязанности, как необходимость хранить государственную и военную тайну. Помимо этого в ст.7 содержится запрет на разглашение государственной и военной тайны. Что касается муниципальной службы, т.е. профессиональной деятельности на постоянной основе в органах местного самоуправления, то она не относится к государственной службе и еще не получила необходимой правовой базы. Вместе с тем работники органов местного самоуправления при исполнении своих служебных обязанностей постоянно соприкасаются с информацией конфиденциального характера, поэтому представляется целесообразным распространить Положение, утвержденное Постановлением Правительства РФ от 3 ноября 1994 г. №1233, как на органы государственной власти в субъектах Федерации, так и на органы местного самоуправления. Тем более что в соответствии со ст.64 Федерального закона от 28 августа 1995 г. № 154-ФЗ "Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации"² (в редакции Федеральных законов от 22 апреля 1996 г. № 38-ФЗ, от 26 ноября 1996 г. № 141-ФЗ, от 17 марта 1997 г. № 55-ФЗ, от 4 августа 2000 г. №107-ФЗ, от 21 марта 2002 г. №31-ФЗ) органы местного самоуправления могут наделяться отдельными государственными полномочиями и согласно ст.60 на муниципальных служащих распространяются ограничения, установленные для государственных служащих, в соответствии с федеральными законами. Другими словами, понятие "служебная тайна" должно распространяться на всю конфиденциальную информацию, циркулирующую в органах государственной власти и органах местного самоуправления, а не только в органах исполнительной власти, подведомственных им предприятиях, учреждениях и организациях. Однако для этого необходимо ускорить работу законодателей по принятию федерального закона "О служебной тайне".

' См.: Собрание законодательства РФ. 1998. №22. Ст. 2331.

² См.: Собрание законодательства РФ. 1995. N35. Ст. 3506.

42

По мнению Фатьянова А.А., «объективно - нет оснований лишать коммерческие организации возможности иметь служебную тайну (да это, собственно, и не вытекает из норм ст. 139 ГК) и относить гражданско-правовой институт служебной тайны на усмотрение органов государственной власти представляется нецелесообразным в силу непосредственного контакта последнего с институтом государственной тайны и, следовательно, наличием сильного влияния института государственной тайны на систему образования и защиты сведений, составляющих служебную тайну органов государственной власти. Примененный в вышеуказанных нормативных актах подход был обусловлен, по всей видимости, недостаточным раскрытием сути правового института служебной тайны, его «ниши» применения»^[41].

Однако мы не можем согласиться с данным мнением, поскольку, проведенный выше анализ полагает сделать вывод, что служебной тайной являются сведения ограниченного распространения, доступ к которым ограничен служащими органов государственной власти в связи с исполнением последними своих служебных обязанностей. В связи с этим нецелесообразно применение к служебной тайне критерия «обладание действительной или потенциальной коммерческой ценностью» как это предусматривает ст. 139 ГК РФ. К понятию «служебная тайна» данный критерий, мы полагаем некорректен. Сущность «служебной тайны» изначально не предполагает возможность быть объектом купли-продажи, объектом гражданского права, т.к. государственный служащий «не вправе заниматься предпринимательской деятельностью лично или через доверенных лиц»^[42], более того государственный служащий обязан «хранить государственную и иную охраняемую законом тайну, а также не разглашать ставшие ему известными в связи с исполнением должностных

43 обязанностей сведения, затрагивающие частную жизнь, честь и достоинство граждан»^[43]. . ..√∙

По нашему мнению, институт служебной тайны по сути своей совпадает со многими. видами тайн, отнесенных к "профессиональной тайне". Так, налоговая тайна, тайна предварительного следствия, тайна совещательной комнаты, сведения о мерах безопасности судей, должностных лиц, правоохранительных и контролирующих органов принадлежат на законных основаниях (в каждом конкретном случае) лицам, находящимся на той или иной службе в органах государственной власти, подведомственных им учреждениях и организациях (налоговая инспекция, органы внутренних дел, суд, Прокуратура и т.д.).

То же самое можно сказать и о носителях банковской, врачебной, адвокатской, нотариальной, журналистской, редакционной тайн, тайны страхования и секретов мастерства, если в каждом конкретном случае эти субъекты обладают той или иной тайной в силу исполнения своих профессиональных обязанностей, но они не находятся на государственной службе в органах государственной власти, подведомственных им учреждениях и организациях. Все они будут владельцами служебной тайны, несмотря на то, что в частном случае та или иная информация, носителями которой они являются, будет врачебной тайной, или банковской, или любой другой, входящей в состав профессиональной тайны. Неразглашение профессиональной тайны также входит в обязанности их носителей, если она им стала известна в силу исполнения своих профессиональных обязанностей:

- «адвокат не вправе разглашать сведения, сообщенные ему доверителем в связи с оказанием последнему юридической помощи, без согласия доверителя»^[44];

44

- «должностные лица налогового органа обязаны сохранять в тайне сведения о вкладах граждан и организаций»^[45];

- налоговые органы обязаны «соблюдать налоговую тайну»^[46]. «Налоговую тайну составляют любые полученные налоговым органом, органами налоговой полиции, органом государственного внебюджетного фонда и таможенным органом сведения о налогоплательщике, за исключением сведений:

1) разглашенных налогоплательщиком самостоятельно или с его согласия;

2) об идентификационном номере налогоплательщика;

3) о нарушениях законодательства о налогах и сборах и мерах ответственности за эти нарушения;

4) предоставляемых налоговым (таможенным) или правоохранительным органам других государств в соответствии с международными договорами (соглашениями), одной из сторон которых является Российская Федерация, о взаимном сотрудничестве между налоговыми (таможенными) или правоохранительными органами (в части сведений, предоставленных этим органам)»^[47];

- «кредитная организация, Банк России гарантируют тайну об операциях, о счетах и вкладах своих клиентов и корреспондентов. Все служащие кредитной организации обязаны хранить тайну об операциях, счетах и вкладах ее клиентов и корреспондентов, а также об иных сведениях, устанавливаемых кредитной организацией, если это не противоречит федеральному закону»^[48] (ст.26) и др.

На основе изложенного, мы полагаем, что профессиональная тайна, исходя из своей сути, также не может быть объектом гражданского права.

45

Переходим к рассмотрению вида информации, который действительно может быть объектом гражданского права - коммерческой тайне. Точно назвать дату появления в человеческом обществе коммерческой тайны не представляется возможным. Однако бесспорен тот факт, что еще в древности великие мастера своего дела, а также торговые люди надежно хранили секреты своей профессии, так надежно, что даже для нашего поколения некоторые технологии прошлого еще остаются тайной. Еще в 1910 г. русский юрист В. Розенберг детально рассмотрел существующие в то время теорию и практику защиты коммерческой тайны. По его мнению, сохранение коммерческой тайны представляло собой одно из средств защиты от недобросовестной конкуренции как меру охранительную, в отличие от уголовного наказания и гражданского иска об убытках — мер восстановительных^[49].

Первое официальное нормативно-правовое закрепление понятия "коммерческая тайна" состоялось после принятия Закона СССР от 4 июня 1990г. №1529-1 "О предприятиях в СССР", в ст. 33 которого отмечалось следующее:

1. Под коммерческой тайной предприятия понимаются не являющиеся государственными секретами сведения, связанные с производством, технологической информацией, управлением, финансами и другой деятельностью предприятия, разглашение (передача, утечка) которых может нанести ущерб его интересам.

2. Состав и объем сведений, составляющих коммерческую тайну, порядок их защиты определяются руководителем предприятия. Виды деятельности предприятий, сведения о которых не могут составлять коммерческую тайну, определяются Советом Министров СССР в целях предотвращения сокрытия предприятием сведений о загрязнении окружающей среды и другой негативной деятельности, способной нанести ущерб обществу.

46

3. Ответственность за разглашение сведений, составляющих коммерческую тайну предприятия, и нарушение порядка охраны таких сведений устанавливается законодательными актами СССР.

Дополнением к указанному положению явилось принятие 25 декабря 1990г. Закона РСФСР №445-1 "О предприятиях и предпринимательской деятельности"^[50] (Федеральным Законом от 21 марта 2002 №31-ФЗ настоящий Закон признан утратившим силу с 01 июля 2002г.), п.2 ст.28 которого было указано, что предприятие имеет право не представлять информацию, содержащую коммерческую тайну. Перечень сведений, составляющих коммерческую тайну, определяется руководителем предприятия. Перечень сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну, определяется Советом Министров РСФСР.

В настоящее время упоминание о коммерческой тайне имеет место в нескольких десятках российских законов, однако содержание этого понятия дано только в ст. 139 ГК РФ. Вместе с тем уже известно большое количество научных работ, посвященных коммерческой тайне, где предпринимаются попытки дать четкое и однозначное определение этому объекту информационных правоотношений.

Понятие коммерческая тайна весьма близко по своему содержанию к ранее использовавшемуся в советском законодательстве понятию «секреты производства» или ноу-хау. Так, ст.151 Основ гражданского законодательства Союза CCP и республик^[51] признавала секретом производства техническую, организационную или коммерческую информацию, в отношении которой соблюдались следующие условия:

информация имела действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу ее неизвестности третьим лицам;

к ней не было свободного доступа на законном основании;

47

обладатель информации принимал надлежащие меры к охране ее конфиденциальности.

Причем введение в законодательство понятия «коммерческая тайна» представляется боле удачным ввиду того, что позволяет выйти за рамки информации, составляющей собственно секреты производства (т.е. информации, применяемой непосредственно в промышленности).

Существующая практика относит к коммерческой тайне не только знания и опыт производственно-технического характера, но и разнообразную нетехническую информацию - данные об организации и экономике производства, маркетинг, коммерческие знания, источники финансирования, бизнес-планы и другую информацию.

Коммерческая тайна - научно-техническая, коммерческая, организационная и иная информация, которая используется в предпринимательской деятельности и обладает реальной или потенциальной экономической ценностью. Фундаментом коммерческой тайны является возможный ущерб, но наносимый интересам физического или юридического лица и выражающийся в прямых имущественных потерях либо упущенной выгоде в результате неправомерного обращения с информацией, содержащей такие сведения. По своему социальному статусу коммерческая тайна зачастую переплетается с личной тайной, а также с государственной тайной, в случае если ущерб от распространения конкретных сведений прямо или опосредованно влияет на состояние безопасности государства^[52].

Институт коммерческой тайны является одним из важных компонентов системы обеспечения устойчивости рынка, ограничения монополизма в производственно-экономических отношениях и через данные факторы в определенной степени оказывает влияние на блок социальных отношений в целом. Без детальной разработки правового института коммерческой тайны практически невозможно поступательное развитие здоровых рыночных отношений, а также полновесное обеспечение прав авторов открытий и

48 изобретений. Многие корпорации и фирмы обязаны своим процветанием или вообще самим существованием умелому сохранению своих секретов. Например, хранящийся в глубокой тайне полный рецепт напитка «кока-кола» позволил достичь успеха огромной корпорации на мировом рынке в течение десятилетий. Немало технологических секретов сконцентрировали в настоящее время фирмы, производящие электронную технику.^[53]

Особенности статуса коммерческой тайны заключаются в обеспечении защиты коммерческого успеха, приоритетного положения на рынке и посредством этого - защиты финансовых средств, вложенных в соответствующие разработки или исследования, субъективных прав личности на авторство изобретения, алгоритма, полезной модели до их защиты соответствующим патентом. Отсюда видно, что институт коммерческой тайны несет позитивную социальную нагрузку и способствует развитию общества и экономики.^[54]

В период монополии государства в экономической сфере в нашей стране самостоятельный институт коммерческой тайны отсутствовал, и защита соответствующей информации при необходимости осуществлялась посредством институтов государственной и служебной тайны. Развитие рыночных отношений вызвало потребность в его нормативной проработке, однако Процесс этот несколько затянулся. Неурегулированность ряда вопросов в отношении порядка предоставления информации уже привела к серьезным негативным последствиям в виде финансовых «пирамид», безнаказанной торговли производственными и иными сведениями в целях личного обогащения или устранения конкурента.

В Гражданском кодексе Российской Федерации изложены основания отнесения информации к коммерческой тайне: «Информация составляет коммерческую тайну в случае, когда информация имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим

49 лицам, к ней нет доступа не законном основании и обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности».

Своеобразное толкование коммерческой тайны содержится в Перечне сведений конфиденциального характера, утвержденном Указом Президента РФ от 6 марта 1997 года №188. К коммерческой тайне отнесены «сведения связанные с коммерческой деятельностью, доступ к которым ограничен в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации и федеральными законами»^[55].

Последнее определение коммерческой тайны дано в проекте Закона «О коммерческой тайне»: «Информация, составляющая коммерческую тайну (далее - коммерческая тайна) - научно-техническая, технологическая, коммерческая, организационная или иная используемая в экономической деятельности информация, в том числе ноу-хау, которая обладает действительной или потенциальной коммерческой ценностью в силу неизвестности третьим лицам, которые могли бы получить выгоду от ее разглашения или использования, к которой нет свободного доступа на законном основании и по отношению к которой принимаются адекватные ее ценности правовые, организационные, технические и иные меры охраны».

Нетрудно заметить, что в этом определении явно прослеживается стремление его авторов «состыковаться» с Гражданским Кодексом РФ. В то же время в своей содержательной части данное определение преследует цель не столько раскрытия сущности и отличительных особенностей коммерческой тайны, сколько установления правовых оснований для рассмотрения в судах исков о хищении и разглашении сведений, составляющих коммерческую тайну. Установление таких оснований в Гражданском Кодексе совершенно правомерно, но перенесение их в общее определение понятия лишь запутывает само понятие.

Действительно, разве не очевидно, что информация, составляющая коммерческую тайну, должна обладать коммерческой ценностью, быть

50

неизвестна третьим лицам и охраняться, не говоря уже о содержащихся в определении сопутствующих этим положениям деталях? Нужно ли перечислять виды информации, заканчивая словами «или иная», не проще ли все это объединить одним словом «любая»? Выражение «к которой нет доступа на законном основании» имеет отношение к критериям и условиям отнесения информации к коммерческой тайне, а не к сути коммерческой тайны.

В соответствии с анализом действующего законодательства к сведениям, составляющим коммерческую тайну, можно отнести:

• не запатентованные научно-технические разработки организации (ее работников);

• базы данных и программы для ЭВМ, созданные работниками данной организации. Программы и базы данных хотя и являются объектами охраны авторского права, но в отличие от других произведений, которые в силу их оригинальности неповторимы, они, как показывает практика, легко копируются, присваиваются, принадлежность их авторам доказать сложно. Поэтому организации, создающие программы и базы данных, прибегают и к такой мере защиты информации, как отнесение ее к коммерческой тайне;

• сведения о потенциальных покупателях и поставщиках;

• содержание договоров и бизнес-планов предприятия;

• торговые и финансовые секреты;

• прогнозные оценки рынков сбыта и сегментов потребительского рынка;

• номенклатурные и ценовые стратегии предприятия;

• системы организации управления предприятием и пр.

Объекты, относимые к коммерческой тайне, могут быть предметом различных договоров: учредительного, инвестиционного, о передаче научно- технической продукции, об оказании возмездных услуг, купли-продажи.

Полагаем, что примерный перечень сведений, составляющих служебную и (или) коммерческую тайны, равно как и перечень сведений, которые таковую тайну составлять не могут, должен быть предусмотрен законом, а не другим нормативным правовым актом, как это имеет место сейчас. Круг сведений,

51

которые нельзя отнести к коммерческой тайне, в соответствии Постановлением Правительства РСФСР от 5 декабря 1991г. №35 «О перечне сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну»^[56], по нашему мнению, должен быть сокращен. Так, информация об участии ее руководителей в товариществах и обществах, об уплате налогов и некоторых других сведениях, названных этим постановлением как не составляющих коммерческую тайну, может быть подчинена режиму коммерческой тайны. Вместе с тем режим коммерческой тайны не распространяется на доступ государственных органов, их должностных лиц, действующих в пределах их компетенции, получающих соответствующую информацию при выполнении ими контрольных, надзорных и иных функций. Использование государственными органами полученной информации осуществляется в порядке, предусмотренном законом. Так, Государственный комитет по антимонопольной политике, получив информацию о содержании заключенных предприятием-монополистом договоров (техническую информацию, связанную с изменением профиля производства, о снятии изделий с производства и пр.), использует ее при рассмотрении дела, возбужденного по факту нарушения предприятием- владельцем секретов производства антимонопольного законодательства. Разглашение сведений, составляющих коммерческую тайну, влечет ответственность для должностных лиц — административную и уголовную (ст.25 Закона РСФСР от 22 марта 1991 г. №948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»^[57], ст. 183 УК РФ), для государства — в виде возмещения убытков (ст. 16 ГК РФ).

Статья 151 Основ гражданского законодательства 1991г. предусматривала условия защиты секретов производства ("ноу-хау"). Под ними понимается техническая, организационная или коммерческая информация, которая имеет реальную (действительную) или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам; к ней нет свободного доступа на

52 законном основании; обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности.

Статья 139 ГК РФ указывает на условия защиты информации, составляющей коммерческую тайну. Они совпадают с условиями, названными в ст.151 Основ гражданского законодательства. Но в отличие от Основ, ст. 139 ГК РФ не оперирует термином "секреты производства" ("ноу-хау") и не перечисляет виды информации (техническая, организационная, коммерческая), оставляя на усмотрение организации (индивидуального предпринимателя), какую именно информацию включить в состав сведений, охраняемых как коммерческая тайна.

Коммерческая тайна — это, прежде всего сама информация, отвечающая условиям отнесения ее к тайне. Как отмечено выше, сведения, которые не могут составлять коммерческую тайну, определяются законом и иными правовыми актами. В то же время коммерческая тайна — это правовой режим информации ограниченного доступа, конфиденциальность которой устанавливается в порядке, предусмотренном ст. 139 ГК РФ. Указанный правовой режим включает следующие элементы:

1) субъекты, на которые этот режим распространяется;

2) сама информация как объект права;

3) содержание права, особенности права на информацию;

4) основания возникновения права;

5) способы защиты права.

В числе сведений, составляющих коммерческую тайну, особое место занимают правомерно используемые в производстве, но без оформления патентов результаты интеллектуальной деятельности (новые вещества, технологии, механизмы). Однако они не являются объектами интеллектуальной собственности, как это иногда утверждается^[58]. Исключительные права, интеллектуальная собственность признаются за субъектами в случаях и

53 порядке, предусмотренных ГК РФ и другими законами (ст. 138 ГК РФ). Так, в соответствии с Патентным законом РФ от 23 сентября 1992 года №3517-1’ в установленном им порядке патентообладатель приобретает исключительное право на использование изобретения, полезной модели, промышленного образца (ст. 10). Исключительное право — синоним права интеллектуальной собственности (ст.ст.128, 138 ГК РФ) — является монопольным правом в том смысле, что принадлежит одному лицу.

Что касается информации, то одна и та же информация, будучи самостоятельно созданной и охраняемой коммерческой тайной, может принадлежать различным правообладателям. Не случайно информация и результаты интеллектуальной деятельности — интеллектуальная собственность — рассматриваются ГК РФ как разные объекты гражданских прав: ст.ст.128, 138, 139 ГК РФ).

На созданную лицом программу и базу данных для ЭВМ у него возникает авторское право (ст.З Закона РФ от 23 сентября 1992 г. №3523-1 "О правовой охране программ для электронно-вычислительных машин и баз данных"^[59][60]). При создании такой информации работником при выполнении им служебных обязанностей или по заданию работодателя исключительное имущественное право на использование данного произведения принадлежит работодателю, если договором между ним и работником, автором программы, не предусмотрено иное. Защита программ для ЭВМ на основе авторского права не всегда эффективна: чужие программы легко копируются, модифицируются и используются как свои собственные. Именно поэтому созданную и хранимую в памяти ЭВМ информацию ее владельцы зачастую дополнительно охраняют с помощью режима коммерческой тайны. В связи с этим, мы поддерживаем вывод Тумановой Л.В. и Снытникова А.А., что в силу ст.ст.128, 138, 139 ГК РФ, ст.151 Основ гражданского законодательства информация как секрет производства ("ноу-хау") объектом исключительного права (интеллектуальной

54 собственностью) не является, хотя и может выступать результатом интеллектуальной деятельности.¹

В этой связи необходимо более подробно рассмотреть ст. 1027 ГК РФ о договоре коммерческой концессии. По этому договору правообладатель передает пользователю комплекс исключительных прав, в том числе право на фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания, а также на охраняемую коммерческую информацию. Подчеркнем: если речь идет об охраняемой коммерческой тайной информации, то она является объектом права на информацию, а не объектом исключительных прав. Неточность содержания ст. 1027 ГК РФ заключается в том, что передача комплекса исключительных прав лишила бы самого правообладателя возможности передавать аналогичные права другим лицам для использования их тем же способом. На практике правообладатель в целях распространения сферы своего влияния предпочитает передавать права на использование своей интеллектуальной собственности и "ноу-хау" различным пользователям, сохраняя свое исключительное право и право на охраняемую коммерческой тайной информацию. Соответственно каждый из пользователей обязан не разглашать секреты производства правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную информацию (ст. 1033 ГК РФ).

Охраняемая коммерческая информация существует в определенной объективной форме: в виде схем, чертежей, описания технологии, рецептур. Информация может быть на бумажном носителе, в виде аудио- или видеозаписи, на магнитном носителе.

Идеи, замыслы, хотя бы и высказанные вслух, под режим коммерческой тайны не подпадают. Однако как только идея созреет до практического решения технической задачи и будет зафиксирована (например, на видеокассете — выступление работника-автора, иллюстрирующего свое выступление схемами), возникает информация, которая может быть охраняемой коммерческой информацией.

¹См.: Туманова Л.В., Снытников А.А. Указ. соч. С. 208.

55

Одна и та же информация, как уже указывалось выше, будучи конфиденциальной, может быть отнесена к различным видам тайн. Все зависит от конкретных субъектов, носителей этой тайны. Так, например, коммерческая информация, которая имеет правовой режим коммерческой тайны, может стать известной на законных основаниях работникам Министерства РФ по налогам и сборам, Министерства по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства и других органов исполнительной власти. Названная коммерческая информация, сменив своего носителя, переходит в статус служебной тайны, так как теперь она является служебной информацией ограниченного распространения.

Другими словами, можно утверждать, что одни и те же сведения в зависимости от того, кто является их владельцами, могут менять свой правовой статус. Конфиденциальная информация, находящаяся в распоряжении коммерческой организации, став известной государственным органам, будет называться в этих органах служебной тайной. Государственный служащий обязан не только сохранять государственную, служебную и иную, охраняемую законом, тайну, в том числе и после прекращения государственной службы, но и не распространять ставшие ему известными в связи с исполнением должностных полномочий сведения, затрагивающие частную жизнь, честь и достоинство граждан.

По нашему мнению, один из критериев различия служебной и коммерческой тайн заключается в том, кто является ее носителем (владельцем): лицо, исполняющее обязанности государственной службы; лицо, являющееся субъектом предпринимательской деятельности; лицо, исполняющее свои профессиональные обязанности в соответствии с Законом.

Возможны различные модификации конфиденциальной информации. Так, банковская тайна в коммерческом банке выступает как частный случай коммерческой тайны, однако при ее передаче в соответствии со ст.26 Федерального Закона "О банках и банковской деятельности" в суды, счетную палату, налоговым, таможенным и следственным органам эта тайна становится

56 профессиональной тайной — частным случаем служебной тайны. Банковская тайна в структурных подразделениях ЦБ РФ — это уже частный случай служебной тайны. Возможно, рассмотрение правового регулирования банковской тайны и в другом аспекте, исходя из субъекта информации. Соответственно, если субъектом информации выступает клиент банка, то это банковская тайна. В случае, когда субъектом информации выступает сам банк, то это коммерческая тайна банка.

Кроме уже названных разновидностей информации ограниченного доступа, необходимо рассмотреть и такое нематериальное благо, как тайна частной жизни. Право на неприкосновенность частной жизни означает принадлежащую человеку и гарантированную государством возможность контролировать информацию о самом себе, препятствовать разглашению сведений личного, интимного характера. Оно обеспечивается рядом норм различных отраслей права и является одним из существенных элементов правового статуса гражданина. Неприкосновенность частной жизни, право на личную и семейную тайну наряду с другими нематериальными благами, принадлежащими гражданину от рождения или в силу закона, не отчуждаемы и не передаваемы иным способом. От уровня гарантированности сохранения тайн личной жизни граждан зависят степень свободы личности в государстве, демократичность и гуманность существующего в нем политического режима.

Исходя из положений ст.20 Основ законодательства РФ об Архивном фонде РФ и архивах от 7 июля 1993 г. №5341-1*, Положения об Архивном фонде РФ^[61][62], утвержденного Указом Президента РФ от 17 марта 1994 г. №552, ряда методических документов Российского архива к тайне личной жизни граждан могут быть отнесены сведения о здоровье, семейных и интимных отношениях, имущественном положении, источниках доходов, об обстоятельствах рождения, усыновления, установления опеки, развода и вступления в брак, личных привычках и наклонностях, о деятельности в

57

области частного производства, бизнеса, изобретательства, об интеллектуальной собственности; сведения, разглашение которых создает угрозу личной безопасности членов семьи и жилища; сведения об участии граждан в действиях государственных следственных органов (или близких по характеру действиях руководящих и контрольных органов КПСС и Коминтерна) в качестве обвиняемых, свидетелей, информаторов и т.п.; о рассматривавшихся персонально в руководящих и контрольных органах КПСС и Коминтерна делах морально-этического характера, делах по обвинению в упущениях и злоупотреблениях по служебной деятельности, кроме случаев, не подлежащих засекречиванию согласно ст.7 Закона РФ от 21 июля 1993 г. №5485-1 "О государственной тайне"^[63], другая информация, использование которой без согласия заинтересованных лиц может нанести ущерб чести и достоинству граждан^[64].

Сведения, перечисленные выше, если их "оторвать" от конкретного лица, носителя личной тайны, и рассматривать в совокупности с аналогичными сведениями о других лицах (их личной тайне), в зависимости от того или иного рода деятельности владельца этой информации легко классифицировать и как служебную тайну, и как профессиональную, и даже как коммерческую тайну. И наоборот, наряду с такими подвидами тайн, как тайна переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, тайны усыновления, голосования, исповеди, к тайне частной жизни конкретного человека легко отнести такие подвиды профессиональной тайны, как банковская, тайна вкладов, врачебная (медицинская) тайна, налоговая, тайна предварительного следствия, нотариальная, тайна страхования. Все из перечисленных тайн при их рассмотрении в частном случае относительно конкретного гражданина могут быть его личной тайной.

При этом следует обратить внимание на то, что названные виды личной тайны одновременно относятся к профессиональным тайнам.

58

В соответствии с конституционной информационно-правовой нормой о защите личной тайны персональные данные относятся к конфиденциальной информации, которая подлежит защите от несанкционированного доступа. На нее не распространяется право интеллектуальной собственности.

Среди видов информации в гражданском праве, кроме информации ограниченного доступа, существует и информация открытая, доступ к которой свободен, в частности к последней можно отнести официальную документированную информацию. Официальная документированная информация создается органами государственной власти и местного самоуправления, судебными органами, общественными объединениями в соответствии с их статусом и в порядке реализации возложенных на них функций. Это законы, судебные решения, иные тексты законодательного, административного и судебного характера. В соответствии с Законом РФ от 9 июля 1993 г. №5351-1 «Об авторском праве и смежных правах»^[65] официальные документы (законы, судебные решения, иные тексты законодательного, административного и судебного характера), а также их официальные переводы не являются предметами авторского права.

При создании документированной информации такого рода возникают отношения по поводу обязанностей и ответственности соответствующих органов за ее подготовку, издание и распространение. У приобретателя конкретных экземпляров официальных документов возникает также право вещной собственности на них.

Документированная информация в виде официальных документов в большинстве случаев открыта и может распространяться свободно. Исключение составляет информация, касающаяся граждан (например, судебные решения), распространение которой осуществляется только в соответствии с действующим законодательством.

59

Документированная информация, содержащая сообщения о событиях и фактах, создается главным образом средствами массовой информации. В соответствии с упомянутым выше Законом РФ от 9 июля 1993 г. №5351-1 «Об авторском праве и смежных правах» сообщения о событиях и фактах, имеющие информационный характер, не являются предметом авторского права. Это открытая информация. Однако здесь возникают отношения по поводу обязанностей журналистов и редакций за подготовку и распространение достоверной и полной информации и их ответственности за недостоверную, ложную информацию.

Закон РФ от 27 декабря 1991 г. №2124-1 “О средствах массовой информации”¹ предусматривает (ст. 34) сохранение материалов радио- и телепередач. В целях обеспечения доказательств, имеющих значение для правильного разрешения споров, редакция радио-, телепрограммы обязана сохранять материалы собственных передач, вышедших в эфир в записи, и фиксировать в регистрационном журнале передачи, вышедшие в эфир, т.е. документировать распространяемую информацию. В качестве доку­ментированной информации выступают, таким образом, материалы передач в любой форме и регистрационный журнал. Сроки хранения материалов передач — не менее одного месяца со дня выхода в эфир, регистрационного журнала — не менее одного года с даты последней записи в нем.

Как отмечалось, документированная информация о событиях и фактах, имеющих информационный характер, открыта. Однако если через СМИ распространяются произведения авторов, защищаемые авторским правом, Закон РФ от 27 декабря 1991 г. №2124-1 «О средствах массовой информации» обязывает соблюдать авторские права при использовании произведения.

При производстве и распространении массовой информации возникают отношения между государством и СМИ как юридическими лицами, между самими средствами массовой информации, между СМИ и гражданами, юридическими лицами по поводу права на создание информации, обязанностей ’ Ведомости СНД РФ и BC РФ. 1992. N7. Ст.300.

60

по созданию достоверной и полной информации, а также ответственности за распространение недостоверной, ложной информации и дезинформации.

Одна из разновидностей массовой информации — информация рекламного характера. В частности, юридические и физические лица в порядке рекламы готовят и вводят в оборот справочные сведения о себе, а также о продуктах и услугах, предлагаемых ими потребителям. Такая информация крайне необходима при решении государственных, общественных, частных и личных задач. По сути дела такого рода информация должна пронизывать все структуры государства и общества и выполнять функции коммутации производителей продуктов и услуг и их потребителей. Это — основа информационного обеспечения развития экономики и общества.

В соответствии с Законом РФ от 9 июля 1993 г. №5351-1 "Об авторском праве и смежных правах" содержание такой документированной информации также относится к сведениям информационного характера, но она не является объектом авторского права, а потому правовой защите в этом смысле не подлежит и может распространяться свободно. Следует, однако, отметить, что и в результате работы рекламопроизводителя могут создаваться в виде рекламы произведения, защищаемые авторским правом. Но в этом случае защищается форма документированной информации, а не ее содержание, поскольку производители продуктов и услуг, т.е. рекламодатели, заинтересованы в распространении информации об их деятельности. При этом рекламодатели и рекламопроизводители несут ответственность за достоверность информации в связи с возможностью нанесения ущерба потребителям. Конкретные эк­земпляры рекламной информации могут распространяться как документы-вещи особого рода.

Исходя из указанных выше критериев, нами предлагаются следующие определения:

служебная тайна — сведения, ограничение в распространении которых диктуется служебной необходимостью в органах государственной власти, в подведомственных им предприятиях, учреждениях и организациях;

61

профессиональная тайна — защищаемая законом информация, доверенная, или ставшая известная, лицу (держателю) исключительно в силу исполнения последним своих профессиональных обязанностей, не связанных с государственной или муниципальной службой, распространение которой может нанести ущерб правам и законным интересам лица (доверителя) или иным третьим лицам, и не являющаяся государственной или коммерческой тайной;

Для законодательного закрепления понятия коммерческой тайны предлагаем пункт 1 статьи 139 Гражданского кодекса Российской Федерации изложить в следующей редакции: «Коммерческую тайну составляет информация, охраняемая ее обладателем в любой сфере его коммерческой деятельности в режиме тайны, доступ к которой обладатель ограничивает в своих интересах от третьих лиц, которые могли бы получить выгоду от ее разглашения или использования».

В результате проведенного исследования законодательной базы, правоприменительной практики, проведенного выше краткого анализа основных видов производимой информации, возможно, разделить информацию являющуюся объектом гражданского права на две группы:

- открытую, свободно распространяемую,

- ограниченного доступа, распространение которой возможно только в условиях конфиденциальности;

и классифицировать данную информацию в гражданском праве по видам: открытая информация:

- информация, создаваемая в процессе творчества (произведения науки и культуры, открытые патенты и авторские свидетельства);

- обязательно представляемая документированная информация;

- официальные документы;

- массовая информация, распространяемая СМИ;

- другая информация неограниченного доступа.

информация ограниченного доступа:

62

- документированная информация, содержащая сведения о коммерческой тайне, ноу-хау (в порядке защиты секретов производства и науки);

- персональные данные (в порядке защиты личной тайны).

Исходя из раскрытой нами сущности служебной тайны, устранения противоречий в понятиях, закрепленных ГК РФ, мы предлагаем внести изменения в статью 139 ГК РФ, исключив из нее понятие служебной тайны.

1.3.