<<
>>

Адвокатская тайна

Правительства многих стран мира в лице Конгресса ООН признают и обязуются обеспечивать конфиденциальный характер сношений и консультаций между практикующими юристами и их клиентами в рамках их профессиональной деятельности (п.

22 Основных принципов, касающиеся роли юристов (приняты восьмым Конгрессом ООН по предупреждению преступности и обращению с правонарушителями, Гавана, 27 августа - 7 сентября 1990 г.) *.

В России указанные международные инициативы развивает ряд нормативных положений, которые регламентируют оборот особого вида информации - адвокатской тайны. Адвокатской тайной являются любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю (ст. 8 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре») [171][172]. Адвокат нс может быть вызван и допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием. Проведение оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий в отношении адвоката (в том числе в жилых и служебных помещениях, используемых им для осуществления адвокатской деятельности) допускается только на основании судебного решения. Полученные в ходе оперативно-розыскных мероприятий или следственных действий (втом числе после приостановления или прекращения статуса адвоката) сведения, предметы и документы могут быть использованы в качестве доказательств обвинения только в тех случаях, когда они не входят в производство адвоката по делам его доверителей. Указанные ограничения не распространяются на орудия преступления, а также на предметы, которые запрещены к обращению или оборот которых ограничен в соответствии с законодательством Российской Федерации. Обязанность по сохранению адвокатской тайны возлагается также на помощника и стажера адвоката (ст.ст. 27, 28 Закона).

Особенности правового режима адвокатской тайны проявляются в следующем.

Субъектом адвокатской тайны могут быть только специальные субъекты - адвокаты, их помощники и стажеры.

Адвокатом является физическое лицо, получившее в установленном порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. Помощником и стажером адвоката признаются лица, состоящие в соответствующих трудовых отношениях с самим адвокатом или адвокатским образованием. Непрофессиональные правозащитники (представители общественных организаций, близкие родственники и т.п.) не должны рассматриваться как лица, обязанные хранить адвокатскую тайну. Как справедливо отмечает Смолькова И.: «... обязанность хранить в тайне сведения, которые доверил подзащитный своему адвокату, вытекает из института профессиональной тайны. В отличие от прямой обязанности сохранения тайны адвокатом любой непрофессиональный защитник не обременен специально упомянутой в законе обязанностью сохранять в тайне сведения, которые станут ему известны при осуществлении защиты»1.

Необходимо отметить, что ст. 8 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» предусматривает гарантии неприкосновенности только для адвокатов, оставляя без внимания аналогичные интересы стажеров и помощников адвоката. Следовательно, помощник или стажер, в силу своих должностных обязанностей получающий информацию о доверителях адвоката, в отличие от последнего, нс защищен перед правоохранительными органами. Фактически он может быть вызван и допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с работой помощником или стажером адвоката, на обыск его служебных и жилых помещений нс требуется специального судебного решения.

Указанные обстоятельства создают неблагоприятные предпосылки нарушения конфиденциальности сведений, получаемых адвокатом и его помощниками, что требует внесения соответствующих изменений в редакцию ст. 8 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ».

По смыслу ст. 8 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре», адвокатской тайной могут стать практически любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю.

В указанном смысле адвокатская тайна аналогична нотариальной, характеристика

1Смолькова И. Адвокатская тайна /Смолькова И.//Адвокат.- 2001.- № 5(65).- С.З

154

которой изложена выше. Как и в случае с нотариальной тайной, мы предлагаем учитывать в определении адвокатской тайны признаки, присущие ей как разновидности информации с ограниченным доступом. Так адвокатской тайной, очевидно, нс могут стать общеизвестные сведения, либо сведения, факт распространения которых объективно не имеет какого либо социального значения.

Буквальное толкование легального определения адвокатской тайны, признающего таковой сведения, связанные с оказанием юридической помощи, пе позволяет четко определить должен ли адвокат сохранять сведения, полученные им при исполнении своих профессиональных обязанностей, но непосредственно HC связанные с оказываемой им помощью. Возможность получения такой информации очевидна, поскольку объем получаемой адвокатом при общении с доверителем, свидетелями происшедших событий, при изучении материалов дела практически всегда не совпадает с узким объемом информации, непосредственно связанной с оказанием юридической помощи. Для построения наиболее грамотной и эффективной защиты интересов клиента в суде или предварительном следствии адвокату необходимо получить от клиента как можно больше информации о самом клиенте, его окружении, о прошедших событиях. Анализируя весь объем полученной информации, адвокат определяет, какая именно и в каком объеме информация будет использоваться им при защите интересов клиента. Кроме этого, нельзя исключать возможность случайного попадания к адвокату информации о клиенте, имеющей конфиденциальный характер, но непосредственно не связанной с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю.

Отсутствие в законодательстве определенности по данному вопросу, на наш взгляд, не позволяет в полном объеме гарантировать законные интересы клиентов адвоката и снижает эффективность института адвокатской тайпы.

Признавая адвокатской тайной лишь «связанные, с оказанием юридической помощи» сведения и нс устанавливая четких критериев такой связи, законодатель фактически позволяет допрашивать адвоката по полученным от клиента сведениям, использовать полученную информацию как основание возбуждения уголовного дела, как доказательства в суде и т.д. В силу указанных причин, возможность распространения на рассматриваемые сведения правового режима тайны личной жизни, на наш взгляд не снимает остроты проблемы, ибо уровень гарантий сохранения

155

конфиденциальности тайны личной жизни и адвокатской тайны принципиально различен.

Доверительная природа и порой судьбоносное содержание адвокатской тайны исключает возможность адвоката передавать полученные в рамках своей профессиональной деятельности сведения другим адвокатам без согласия самого субъекта конфиденциальных данных. Полученные сведения он обязан хранить бессрочно, даже после смерти подзащитного лица. Исключение из этого правила, как указывается в литературе, может быть сделано только при необходимости реабилитации покойного субъекта данных, при наличии согласия его родственников или иных правопреемников1.

Обязанность сохранять адвокатскую тайну возникает у адвоката или иного обязанного лица (стажера, помощника адвоката) с момента фактического получения сведений от доверителя, либо при иных обстоятельствах, приведших к получению сведений о доверителе. При этом необходимо согласиться с распространенной в литературе точкой зрения, согласно которой адвокатской тайной можно признать сведения, полученные как до, так и после возникновения у адвоката обязанности по защите интересов доверителя[173][174]. Такая обязанность может возникнуть в силу договора, либо в силу закона (ст. 25, 26 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре РФ»). «Сам факт обращения к адвокату пишет Барщевский М.Ю., - уже профессиональная тайна. C того момента, когда клиент переступил порог юридической консультации, адвокатской фирмы, бюро, все дальнейшее составляет предмет адвокатской тайны»[175].

В состав адвокатской тайны входят также полученные адвокатом при оказании юридической помощи данные предварительного расследования (ст. 161 УПК РФ), которые составляют содержание отдельного вида тайны - тайны следствия и судопроизводства. При этом происходит совмещение правовых режимов двух видов тайн в отношении одного и того же объема сведений[176]. Иными словами, правовая квалификация и регулирование отношений, возникающих в связи с получением и использованием адвокатом данных предварительного расследования должны

осуществляться с учетом законодательных положений, посвященных как адвокатской тайне, так и тайне следствия и судопроизводства.

В практической деятельности адвокату могут стать известными сведения, составляющие государственную тайну России. При этом, как указал Конституционный суд РФ1, участие защитников в уголовном судопроизводстве по делам о государственной тайне нс требует от адвоката получения специального разрешения2. Такие сведения применительно к адвокату также должны рассматриваться как его профессиональная (адвокатская) тайна, поскольку будут обладать всеми се признаками. Правовой режим данных сведений будет определяться совокупностью правовых режимов адвокатской и государственной тайны.

Буквальное толкование законодательно закрепленного определения адвокатской тайны, признающее таковой «любые сведения», позволяет сделать вывод о том, что адвокат обязан хранить в тайне ставшие известными ему в связи с оказанием юридической помощи любые сведения, в том числе сведения о совершенном или готовящемся преступлении. Однако, как отмечается в литературе, в последнем случае, адвокат становиться перед сложным выбором: строго следовать нормам действующего законодательства об адвокатской тайне и корпоративным интересам адвокатского сообщества, нарушив свой моральный долг перед обществом, либо нарушить адвокатскую тайну, поставить под сомнение репутацию адвокатуры, но предотвратить преступление, причинение вреда другим лицам или обеспечить неотвратимость наказания преступника. Результат данного выбора полностью зависит от решения самого адвоката 3. При этом адвокат обязан учитывать позицию подзащитного, его желание сохранить в тайне как благоприятные, так неблагоприятные сведения4.

Английская судебная практика отвечает на этот непростой вопрос морали и права более определенно. Позиция английских судов сводится к следующим правилам 5:

о Защитник обязан продолжать защиту, невзирая на то, что по ходу дела частным путем удостоверился в виновности подзащитного;

1 Постановление Конституционного Суда РФ от 27 марта 1996 г. N 8-П "По делу о проверке конституционности статей 1 и 21 Закона Российской Федерации от 21 июля 1993 года "О государственной тайне" в связи с жалобами граждан В.М.Гурджиянца, В.Н.Синцова, В.П.Бугрова и А.К.Никитина"//СЗ РФ.- 1996,- 8 апреля.- N 15, ст. 1768.

2 В литерату ре указанное правило предлагается распространить и на арбитражное судопроизводство см.: Шсрстюк В. Отвечаем на вопросы читателеМПсрстюк В.// Хозяйство и Право.-197.- № 9.- С. 159

,Ария. С. Об адвокатской практике/Ария C.// Российская юстиция. - 1997.- № 2. - С. 37

4Трунов И.Л. Соблюдение адвокатской тайны с позиции защиты прав граждан/ Трунов И.Л., Трунова Л.КУ/Журнал Российского права. - 2002. - №. 8. - С. 42-47

,См.: Владимиров Л.E.. Пособие для уголовной зашиты//Спб. - 1911. - С. 7

157

о Адвокат обязан даже при таком положении ограждать подзащитного от осуждения на основании недостаточных доказательств, использовать для этого все подходящие поводы;

о Даже если факты и допускают возможность виновности других лиц, непозволительно бросать на них тень подозрения или опорочивать добросовестных свидетелей;

о Защитник нс имеет права выражать убеждение в невиновности обвиняемого, зная лично, что в действительности тот виновен.

Применение гражданско-правовой ответственности к лицам, виновным в нарушении (разглашении или иное неправомерном распространении) адвокатской тайны, имеет свои особенности. Помимо общих видов гражданско-правовой ответственности: взысканию убытков, неустойки (если предусмотрено договором), компенсации морального вреда, адвокат, виновный в нарушении адвокатской тайны, может быть лишен своего статуса, если нарушение адвокатской тайны будет признано порочащим честь и достоинство адвоката или умалять авторитет адвокатуры (п. 5 ст. 17 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ»).

Как видно из приведенных положений, законодательством факт разглашения адвокатской тайны прямо нс признается основанием для лишения адвоката его статуса. Однако исходя из необходимости усиления института адвокатской тайны дополнительными механизмами юридической ответственности, а также, учитывая то, что нарушение адвокатской тайны практически всегда порочит честь адвоката и умаляет авторитет адвокатуры, мы предлагаем признать факт разглашения адвокатской тайны одним из оснований прекращения статуса адвоката. Принятие предлагаемых изменений позволит более четко определить неблагоприятные последствия нарушения адвокатской тайны и повысить эффективность применения института адвокатской тайны.

В вопросе юридической ответственности за нарушение адвокатской тайны немаловажным является вопрос об ответственности лиц, не являющихся адвокатами - стажеров и помощников адвокатов. Закрепляя за ними обязанность по неразглашению адвокатской тайны (ст.ст. 27, 28 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре РФ»), закон не определяет порядок и условия привлечения их к ответственности. Вместе C тем, очевидно, что распространение ими конфиденциальной информации может 158

причинить доверителю, адвокату и адвокатуре в целом не меньший вред, чем вред, причиненный разглашением сведений самим адвокатом. Остается непонятным, несет ли ответственность адвокат за действия своего помощника или стажера.

Системное толкование общих положений гражданского законодательства о возмещении вреда (ст. 1068 ГК РФ) и ст.ст. 27, 28 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ», устанавливающих трудоправовыс основы взаимоотношений между помощниками и стажерами с адвокатским образованием, возлагает обязанность по возмещению вреда на адвокатское образование. Сам адвокат в аналогичной ситуации отвечает лишь в случае, когда он осуществляет деятельность индивидуально в рамках адвокатского кабинета (ст. 21 Закона). Таким образом, действующее законодательство в большинстве случаев не позволяет привлечь к ответственности адвоката за разглашение адвокатской тайны его помощником или стажером, хотя именно адвокат по смыслу законодательства должен обеспечивать конфиденциальность полученных от доверителя сведений.

Невозможность привлечь адвоката к имущественной ответственности за разглашение адвокатской тайны его помощником или стажером снижает уровень гарантий доверителя и эффективность самого института адвокатской тайпы. В частности, учитывая обычную для помощников и стажеров слабую имущественную состоятельность, возможность доверителя получить полноценное возмещение материального и морального вреда за счет имущества виновного лица не гарантируется. Разрешить указанную проблему мы предлагаем внесением в статью 8 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре РФ» нормы, возлагающей субсидиарную ответственность адвоката за вред, причиненный его помощником или стажером неправомерным разглашением адвокатской тайпы.

Таким образом, анализ законодательства об адвокатуре позволяет поставить адвокатскую тайну в один ряд с другими видами профессиональной тайны, то есть распространить на адвокатскую тайну все теоретические и нормативно-правовые положения о профессиональной тайне и, в целом, информации с ограниченным доступом. Проекция общетеоретических положений на действующее законодательство об адвокатуре обнаружила пробелы, требующие внесения соответствующих изменений в Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ». В частности, на основании выводов, сделанных в настоящем исследовании, мы предлагаем добавить в ст. 17 159

Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ дополнительное основание прекращение статуса адвоката — незаконное распространение сведений, составляющих адвокатскую тайну, а также внести в ст. 8указанного закона в следующие изменения:

Существующая редакция Предлагаемая редакция

1. Адвокатской тайной являются любые сведения, I. Адвокатской тайной являются любые сведения,

связанные с оказанием адвокатом юридической обладающие признаками информации с помощи своему доверителю. ограниченным доступом и ставшие известными

2. Адвокат не может быть вызван и допрошен в адвокату в связи с обращением к нему за качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему юридической помощью или в связи с ее оказанием. известными в связи с обращением к нему за 2. Адвокат не может быть вызван и допрошен в юридической помощью или в связи с ее оказанием. качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему

3. Проведение оперативно-розыскных мероприятий и известными в связи с обращением к нему за

следственных действий в отношении адвоката (в том юридической помощью или в связи с ее оказанием, числе в жилых и служебных помещениях, 3. Проведение оперативно-розыскных мероприятий и используемых им для осуществления адвокатской следственных действий в отношении адвоката, его деятельности) допускается только на основании помощника или стажера (в том числе в жилых и судебного решения. служебных помещениях, используемых им для

Полученные в ходе оперативно-розыскных осуществления адвокатской деятельности) мероприятий или следственных действий (в том числе допускается только на основании судебного решения, после приостановления или прекращения статуса Полученные в ходе оперативно-розыскных адвоката) сведения, предметы и документы могут мероприятий или следственных действий (в том числе быть использованы в качестве доказательств после приостановления или прекращения статуса обвинения только в тех случаях, когда они не входят в адвоката) сведения, предметы и документы могут производство адвоката по делам его доверителей, быть использованы в качестве доказательств Указанные ограничения не распространяются на обвинения только в тех случаях, когда они не входят в орудия преступления, а также на предметы, которые производство адвоката по делам его доверителей, запрещены к обращению или оборот которых Указанные ограничения не распространяются на ограничен в соответствии с законодательством орудия преступления, а также на предметы, которые Российской Федерации. запрещены к обращению или оборот которых

ограничен в соответствии с законодательством Российской Федерации.

4. Предусмотренные настоящей статьей гарантии неприкосновенности адвоката в полной мере распространяются на помощников и стажеров адвоката.

Адвокат несет субсидиарную имущественную ответственность за вред, причиненный незаконным распространением адвокатской тайны его помощником или стажером.

<< | >>
Источник: САЛИХОВ ИЛЬСУР ИЛЬГИЗОВИЧ. ИНФОРМАЦИЯ C ОГРАНИЧЕННЫМ ДОСТУПОМ КАК ОБЪЕКТ ГРАЖДАНСКИХ ПРАВООТНОШЕНИЙ. ДИССЕРТАЦИЯ на соискание ученой степени кандидата юридических наук. Казань - 2004. 2004

Еще по теме Адвокатская тайна:

  1. §2. Информация и объекты интеллектуальной собственности
  2. 2.1 Субъекты иммунитета от дачи показаний по законодатель­ству Республики Казахстан
  3. Література
  4. ВВЕДЕНИЕ
  5. § 3. Генезис и эволюция становления независимости адвоката- защитника в различных типах уголовного процесса
  6. § 4. Законодательное обеспечение независимости адвоката- защитника в Российской Федерации
  7. § 2. Адвокатская тайна и проблемы реализации независимости адвоката-защитника при производстве по уголовному делу
  8. § 3. Адвокатское расследование как средство реализации независимости защитника в современном российском уголовном процессе
  9. ЗАКЛЮЧЕНИЕ
  10. СПИСОК ИСПОЛЬЗУЕМЫХ ИСТОЧНИКОВ
  11. Виды информации в гражданском праве
- Авторское право РФ - Аграрное право РФ - Адвокатура России - Административное право РФ - Административный процесс РФ - Арбитражный процесс РФ - Банковское право РФ - Вещное право РФ - Гражданский процесс России - Гражданское право РФ - Договорное право РФ - Жилищное право РФ - Земельное право РФ - Избирательное право РФ - Инвестиционное право РФ - Информационное право РФ - Исполнительное производство РФ - История государства и права РФ - Конкурсное право РФ - Конституционное право РФ - Муниципальное право РФ - Оперативно-розыскная деятельность в РФ - Право социального обеспечения РФ - Правоохранительные органы РФ - Предпринимательское право России - Природоресурсное право РФ - Семейное право РФ - Таможенное право России - Теория и история государства и права - Трудовое право РФ - Уголовно-исполнительное право РФ - Уголовное право РФ - Уголовный процесс России - Финансовое право России - Экологическое право России -