Понятие и нормативно-правовая база разрешения споров о воспитании детей

Свободное передвижение граждан в пределах Европы поощряет создание «международных» семьей, где родители разного гражданства или живут в стране, гражданами которой они не являются.

В рамках данного учебника к спорам о воспитании ребенка относятся споры: о праве доступа к ребенку (право на контакт); о праве опеки над ребенком, о праве определения места жительства ребенка, о гражданско-правовом похищении детей.

Разрешение дел о воспитании ребенка в случае развода его родителей либо по другим причинам является весьма сложной задачей для суда, ибо оценка фактов и доказательств, представленных по делу сторонами, должна быть объективной и соответствовать законным интересам ребенка.

Согласно п. 1 ст. 9 Конвенции ООН «О правах ребенка», государства- участники должны обеспечивать соблюдение прав ребенка: ребенок не должен быть разлучен со своими родителями против их воли, за исключением случаев, когда компетентные органы на основании судебного решения определяют в соответствии с применимым в конкретном случае законом и процедурами, что такого рода разлучение необходимо непосредственно в интересах ребенка. Такое решение может оказаться единственно верным при определенных обстоятельствах, например, при жестоком обращении родителей с ребенком или при отсутствии с их стороны заботы о нем. либо когда родители живут раздельно и надо определить место проживания ребенка. Разлучение ребенка с одним из родителей при расторжении брака в таких случаях является физическим: один из родителей покидает семейный дом. Если это будет либо добровольным, либо в результате судебного решения, то требования статьи 9 (1) будут выполнены и разделение соответствует Конвенции «О правах ребенка».

Кроме того, всем заинтересованным сторонам должна быть предоставлена возможность участвовать в разбирательстве и высказать свое мнение, включая ребенка (согласно ст.12 Конвенции о правах ребенка». Замечание общего порядка

№ 12 по этому праву разъясняет, что «законодательство стран о разводе должно включать право ребенка быть услышанным лицами, принимающими решения и в процессах медиации». В ряде стран предпочитают устанавливать возраст, когда ребенок считается способным выражать собственное мнение. Конвенция «О правах ребенка предполагает, что этот вопрос должен определяться в каждом конкретном случае отдельно, поскольку он относится к возрасту и социальной осознанности, и по этой причине требует индивидуальной оценки способности ребенка»¹.

Международный пакт о гражданских и политических правах в ст 24 устанавливая права ребенка на защиту. Комитет ООН по правам человека в Замечаниях общего порядка № CCPR № 17 закрепляет, что при расторжении брака родителями дети нуждаются в особой защите: «Если брак расторгнут, необходимо принять меры, учитывая наилучшие интересы детей, предоставить им необходимую защиту и, насколько это возможно, гарантировать личные отношения с обоими родителями»^[173][174]. Однако это не означает, что при расторжении брака в отношении ребенка должна быть обязательно учреждена совместная опека, Международный пакт о гражданских и политических правах говорит лишь о равенстве прав родителей (разведенных родителей) «любое дискриминационное обращение в отношении оснований и процедуры развода или развода, опеки над детьми, содержания или алиментов, прав на общение или лишении или восстановлении родительских прав должно быть запрещено». Семейные отношения не прекращается автоматически после развода^[175].

«Идея семьи обязательно охватывает отношения между родителями и ребенком.

ст. 24 Хартии основных прав Европейского Союза, устанавливает, что:

- дети имеют право на защиту и на заботу, необходимую для обеспечения их благополучия. Они могут свободно выражать свое мнение, которое учитывается с учетом его возраста и зрелости;

- все юридические и фактические действия, осуществляемые публичной властью или частными лицами по отношению к детям, должны быть ориентированы на обеспечение наилучших интересов ребенка.

- каждый ребенок имеет право на постоянные личные взаимоотношения и на регулярное непосредственное общение со своими обоими родителями, кроме случаев, когда это противоречит его интересам.

Конвенция 1996 года о юрисдикции, применимом праве, признании, обеспечении соблюдения и сотрудничестве в соблюдение родительских обязанностей и меры по защите детей (далее по тексту Конвенция 1996 года). Конвенция 1996 года не содержат нормы материального права; его цель заключается в предоставлении правил о юрисдикции и применимом праве в спорах, касающиеся детей, включая споры о родительских обязанностях. Конвенция 1996 года является первым обязательным международным документом.

Конвенция о защите прав человека и основных свобод (Совет Европы). Статья 8 Конвенция о защите прав человека и основных свобод - и сформировавшееся на основе решений ЕСПЧ прецедентное право защищает право на уважение частных и семейной жизни и запрещает вмешательство государственного органа в осуществление этого права, за исключением случаев, когда вмешательство необходимо в соответствии с законом.

государство установило дискриминационный подход к регулированию прав женатых отцов и отцов не состоящих в браке¹. ЕСПЧ счел, что разное правовое регулирование в данном случае оправдано с позиции защиты интересов ребенка, и необходимо предоставлять родительские права и обязаности над ребенком, рожденным вне брака, первоначально матери, чтобы обеспечить по крайней мере, одно лицо, которое может представлять интересы ребенка, сразу после рождения.

ЕСПЧ рассматривал и дела, когда юридически родителю предоставлялось право на совместную опеку или право на общение (путем заключение соглашения или решения суда), а второй родитель препятствовал реализации данного права. В таких случаях ЕСПЧ указывает, что недостаточно чтобы национальное законодательство стран предоставляло родительские права, государства - участники должны обеспечить соблюдение этих прав^[178][179]. На государства участников возлагается не только негативное обязательство не вмешиваться в семейную жизнь, но и позитивное обязательство обеспечивать эффективное уважение семейной жизни^[180].

Европейская конвенция об осуществлении прав детей^[181] и Конвенция о личных контактах детей ^[182]. Европейская конвенция об осуществлении прав детей была принята Советом Европы 25 января 1996 г. и вступила в силу 1 июля 2000 г. В настоящее время Конвенция действует в 17 государствах Европы: в Австрии, Албании, Германии, Греции, Италии, Латвии, Македонии, Польше, Словении, Турции, Финляндии (подписав Конвенцию в 1996 г., Финляндия ратифицировала ее в 2010 г.; Конвенция вступила в силу в Финляндии 1 марта 2011 г.), Франции, Хорватии, Черногории, Чехии, на Кипре и Украине. Еще 11 государств Конвенцию подписали, но не ратифицировали. Конвенцию о контактах в отношении детей ратифицировали 9 государств^[183].

Хотя эти конвенции содержат более подробное регулирование и обеспечивают большую защиту, чем вышеуказанные нормативные акты, их влияние в Европе ограниченно, и даже сомнительно, поскольку число стран подписавших и ратифицирующих конвенций очень мало.

Наиболее важное положение Конвенции о праве на общение содержится в статье 4, которая гласит: что ребенок и его родители имеют право на получение и поддержание регулярного общение друг с другом и что такой общение может быть ограничено или исключено только в том случае, если это необходимо в интересах ребенка.

ребенка, так и для родителей и практических препятствий, таких как, например, тот факт, что родители не живут в одном и том же государстве, недостаточно для ограничения или отрицания права на общение.

Хотя реализация права на общение не является тем же самым, что и совместное воспитание - систематическое общение может привести к установлению совместной опеки, поскольку родителям необходимо сотрудничать друг с другом и обмениваться информацией о ребенке. Можно сказать, что, поощряя контакты между (обоими) родителями Конвенция о личных контактах детей делает возможным сотрудничество родителей, которое в свою очередь может привести к совместной опеки над ребенком.

Когда речь идет о законодательстве Европейского союза в области семейного права, в основном это касается трансграничных последствий и гармонизации норм. Регламент Совета Европейского Союза от 27 ноября 2003 г. № 2201/2003 «О юрисдикции, признании и приведении в исполнение судебных решений по семейным делам и делам об обязанностях родителей» (далее по тексту - Регламент Бис Брюссель II). 3 июля 2000 года Франция проявила инициативу, указав на необходимость принятия Постановления Совета ЕС о взаимном исполнении решений о правах на общение с детьми.

Первоначальным документом, регламентирующим вопросы родительских правоотношений с европейским элементом, был Регламент (EC) № 1347/2000. Как уже указанно ранее, Регламент Совета Европейского Союза от 27 ноября 2003 г. № 2201/2003 «О юрисдикции, признании и приведении в исполнение судебных решений по семейным делам и делам об обязанностях родителей» (далее по тексту - Регламент Бис Брюссель II), отменил одноименный Регламент 1347/2000 Совета ЕС.

В настоящее время, Регламент Бис Брюссель II является одним из наиболее значимых инструментов Европейского Союза в сфере гармонизации семейного права в области родительских правоотношений. Регламент № 2201/2003 имеет приоритет над другими национальными законодательства стран ЕС. Применяется во всех государствах-членах, за исключением Дании. Великобритания и Ирландия воспользовались своим Opt-In (правом на участие) и, следовательно, приняли участие в принятии и применении Регламента. Действие Регламента Бис Брюссель II распространяется на все дела вне зависимости от подведомственности и подсудности.

Бис Брюссель II регламентирует практически все те же вопросы, что и Конвенция 1996 года. Бис Брюсселя II применяется, когда соответствующий ребенок имеет обычное местожительство на территории государства-члена ЕС или когда дело касается признания и исполнение решения, вынесенного в суде государства ЕС на территории другого государства ЕС.

Правила Бис Брюсселя II применяются к признанию, осуществлению, делегированию, ограничению или прекращению родительских прав и обязанностей, а также прав опеки и доступа. Это означает, что он также будет применять в (трансграничных) делах о совместном воспитании.

Регламент Бис Брюссель II гарантирует равенство прав всех детей путем:

- распространения своего действия на все судебные решения по спорам об осуществлении родительских прав и обязанностей вне зависимости от наличия судебного разбирательства между супругами;

- рассмотрение споров осуществляется с учетом принципов Хартии Европейского Союза об основных правах, путем признания и уважения основных прав ребенка, изложенных в Хартии Европейского Союза об основных правах. К таким правам относятся : право ребенка быть заслушанным и его право на общение с обоими родителями; принятие решения в интересах ребенка. Особое значение придается праву ребенка быть заслушанным в суде;

- определение подсудности споров об осуществлении родительских прав и обязанностей осуществляется, исходя из критерия обычного места проживания ребенка. Это означает, что дело должно рассматриваться в суде государства-члена ЕС по месту обычного жительства ребенка, за исключением случаев изменения места жительства ребенка или в соответствии с договоренностью между лицами, обладающими родительскими правами и обязанностями. В интересах ребенка Регламент Бис Брюссель II, в качестве исключения и при соблюдении определенных условий, позволяет суду, обладающему соответствующей юрисдикцией, передать дело в суд другого государства-члена ЕС, если этот суд более удобно расположен для рассмотрения дела. Вместе с тем, суд, принявший переданное дело, не вправе направить его для рассмотрения в иной суд.

Принципы Регламент Бис Брюссель II:

- принцип взаимного доверия и автоматического взаимного признания судебных решений;

- принцип автоматического исполнения решений суда (без каких-либо промежуточных процедур или оснований для отказа в приведении в исполнение, свидетельство, вынесенное для обеспечения исполнения судебного решения, не подлежит обжалованию);

- принцип сотрудничества как по общим вопросам, так и при решении конкретных вопросов о правах и обязанностях;

- принцип эквивалентности в части признания и исполнения соглашений, заключенных по спорам, связанным с выполнением родительских прав и обязанностей судебным решениям;

- принцип содействия в общем плане и в некоторых конкретных вопросах по делам о родительских обязанностях, в том числе в целях содействия мирному разрешению семейных конфликтов.

Наиболее сложным является вопрос о соотношении норм Бис Брюссель II и Конвенции 1996 года/. Во первых Бис БрюссельП имеет приоритет перед Конвенцией 1996 года.Представим ситуацию, при которой обычное место жительство ребенка в Германии, дело о родительских правах и обязанностях рассматривается в Германии, однако позже инициируется процедура расторжения брака в Швейцарии. которая является участницей Конвенции 1996 года. Соответственно Швейцария будет иметь вспомогательную юрисдикцию

на основе Конвенции 1996 года, а суды Германии правомочны по общей юрисдикции.

Во вторых, применимое право определяется согласно Конвенции 1 996 года, даже в случае определения юрисдикции по Бис Брюссель II^[184].